对复行为犯若干基本问题的检讨.pdf

2014.1 对复行为犯若干基本问题的检讨 陆诗忠 烟台大学法学院袁 东烟台 264005 冤 摘要院张明楷教授否认我国叶刑法曳分则条文中某些野预备性质冶行为具有野法益侵害的紧迫性冶 进而 将相关犯罪排除在野复行为犯冶之外遥 然而 该认识存有值得商榷之处曰野非牵连型复行为犯冶尧野松散型复 行为犯冶尧野相对型复行为犯冶并无存在的必要曰野主要客体侵害说冶作为复行为犯既遂的理论标准经不住 推敲袁野双重客体侵害说冶应予倡导遥 关键词院复行为犯曰野要素行为冶曰犯罪类型曰犯罪既遂曰野法益侵害的紧迫性冶曰实行行为 中图分类号院阅怨圆源 文献标志码院A 文章编号院1001原862X 渊20 14冤01原0 员圆圆原00苑 近些年来 学界对于复行为犯具体问题的探 包括叶刑法曳分则所规定的某些具有野预备性质冶 讨已全面展开遥 比如复行为犯的着手问题尧复行 的行为遥 对该问题的明确回答 直接关系着野复行 为犯的共同犯罪问题尧 其与相邻犯罪的区分问 为犯冶这一犯罪形态在我国叶刑法曳中的数量遥 不 题 等等遥 但因其在基本问题的研究上存在着某 仅如 更有学者认为野复行为犯冶范围的合理确 些不当结论 具体问题的探讨出现某些偏差就难 定对犯罪着手认定尧犯罪既遂的成立尧共同正犯 以避免遥 限于篇幅 本文只研究如下三个方面的 的成立尧加重犯罪与数罪的界限都具有重大的实 基本问题 希冀对复行为犯的理论研究有所助 践意义遥 咱圆暂492 益院野要素行为冶的认定问题尧复行为犯的类型问 众所周知袁叶刑法曳分则性规范所规定的行为 题尧复行为犯的既遂问题遥 都是 野实行行为冶 这是我国主流刑法理论之主 张遥 这就在很大程度上决定了野复行为犯冶在我国 复行为犯之野要素行为冶的认定问题 叶刑法曳中的数量是非常可观的遥 然而 新近以来 有学者对 进行了野颠覆性思考冶 明确指出我国 复行为犯被理解为野刑法分则规定的 在实 叶刑法曳分则所规定的行为 并非均为实行行为院 行行为中包含数个异质且不独立成罪的行为的 野我国刑法分则的不少条文在规定实行行为的同 犯罪遥冶咱员暂75 这在学界未见异议遥根据该定义 构成 时 描述了预备行为遥冶咱圆暂495 在其看来 我国叶刑法曳 复行为犯 要求具体犯罪实行行为的内部必须包 第 196 条第3 款尧第 198 条第 1 款尧第224 条尧第 含数个行为遥 在这里存在两方面的要求院一个是 265 条即属于上述情形遥 咱圆暂492 该论者据 认为 尽 数量上的要求遥 即复行为犯的实行行为中可以分 管某些犯罪的行为是复数 但由于其中的野要素 割为数个刑法所预先设定的 野行为单元冶渊亦称 行为冶并不具有实行性 不符合野要素行为冶的基 渊1冤 野要素行为冶 下同冤遥 另一个是质的要求遥 这数个 本属性 故而上述分则条文所规定的犯罪并非 野行为单元冶具有刑法意义 具有观念性尧类型化 野复行为犯冶遥 该观点也偶见于其他论者的相关论 不是自然意义上的具体动作遥 然而 该定义并未 述中遥 咱猿暂 明确 处的野要素行为冶是什么性质的行为 是否 笔者赞同张明楷教授所作的某些分析遥 正如 本刊网址窑在线杂志院憎憎憎援躁澡造贼援灶藻贼援糟灶 作者简介院陆诗忠渊1970要冤 河南台前人 烟台大学法学院教授尧研究生导师 法学博士后遥 主要研究方向院刑法学遥 员圆圆 对复行为犯若干基本问题的检讨 张教授所言 上述分则条文所描述的部分行为的 犯 其野要素