试论埃利希法形成理论.docVIP

试论埃利希法形成理论 【摘要】2001年的“四川省泸州市遗赠案”争论业已平息。但从理论上看，该案法官通过细致地观察生活，考察民意和对类似案件影响力的调查，最终根据生活中的“活法”对案件予以判决。而这正是埃利希法形成理论的运用。埃利希从一个法社会学的视角，对法律的形成逻辑和法律重心的落脚点给与一个全新的阐释：“不论是现在还是其他任何时候，法律发展的重心不在立法、法学，也不在司法裁决，而在社会本身。”即法律的形成来自于社会本身，法律的重心不是以国家成文法为基础，而是以社会为载体。本文通过对本案的再思考，并以埃利希法形成理论为基本立场，来思考和解读“泸州遗赠案”判决的正当性和合理性。认为本案由于社会媒体的关注以及以上所说的大环境，并不是像很多人所说的那样，仅仅是原告与被告之间的一起私人纠纷，而是涉及到一种利益的平衡，涉及到法律的整体性和规则的合理性，涉及到当下中国法律形成和法律的重心问题。通过分析试图从中窥探或挖掘埃利希法形成理论对当下中国司法实践和中国法治建设的可能性贡献。? 　　【关键词】埃利希；法形成理论；活法；合理性? 　　【正文】? 　　一、引言? 　　（一）一个需要继续回应的案例：泸州遗赠案? 　　2001年引起国人高度关注的“二奶告原配案”——即“泸州遗赠案”[1]——已去多年。该案一审驳回原告的诉讼请求，二审以与一审法院同样的理由，当庭做出了驳回上诉，维持原审