公司股权转让风险分析与防范法律意见书.docVIP

公司股权转让风险分析及防范 法律意见书 至公司领导： 现阶段我国公司以两种形态存在：股份有限公司和有限责任公司，根据公司法原理，依据我国《公司法》、《合同法》以及相关司法解释，对股权转让过程中存在的法律风险进行分析，并制定防范措施，以供公司领导参考。 一、股权转让风险 目前，股权转让风险大致分为两类，一是股权转让合同或者协议是否具有法律效力的风险；二是股份转让合同或者协议履行风险，具体股权转让风险如下： 股权转让合同或者协议效力风险 未出资或者未完全出资股东股权转让风险 瑕疵出资股东股权转让风险 限制性股权转让风险 侵害同意权/优先购买权的股权风险 瑕疵决议无效或被撤销的股权转让风险 隐名出资下的股权转让风险 股东继承、股权分割、股权赠与风险 中外合资企业股权转让纠纷风险 国有股权转让纠纷风险 股权转让合同或协议履行风险 股权作价纠纷风险 股权变更登记风险 股权价款支付风险 二．股权转让法律风险分析及防范措施 （一）未出资或者未完全出资股权转让风险及防范措施 1.风险 根据公司法原理，未履行或未完全履行出资义务，股东取得股东资格一般无异议，但其取得的股权应属于不完整股权，该类股东进行股权转让，如不符合公司法第七十二条有关对外转让限制性规定或者公司章程的相关规定，存在被认定无效的法律风险，如符合前述规定，公司有权要求该股东履行出资义务，受让人承担连带责任，公司债权人有权在未出资范围内承担补充赔偿责任，受让人承担连带责任。 2.防范措施 针对该类股东股权转让风险，应在股权转让协议中注明该股权的真实情况并且不能违反公司法第七十二条有关对外转让限制性规定或者公司章程的相关规定，同时，对未出资部分，在实际转让作价时应予以考虑。 （二）瑕疵出资股权转让风险及防范措施 1.风险 出资瑕疵股东，是指股东不按照法律或公司章程规定的出资要求，在出资方式以及对出资的处分等方面存在不完全符合法律或公司章程规定的行为。其典型表现形式为股东不适当出资、虚假出资、抽逃出资、未足额出资等，该类股权转让风险同上，不再赘述。 2.防范措施 同上，不再赘述。 （三）限制性股权转让风险 从公司法原理及其规定看，主要有法定限制股权转让和意定限制两种，其中法定限制按照法律规范的效力不同又可分为禁止性法定限制和授权性法定限制，通常禁止性限制针对股份有限公司股份转让，授权性法定限制针对有限公司股份转让。 1.风险 关于禁止性法定限制，是指法律法规规定的限制性转让情形，并且不允许当事人通过合同、章程等意定方式加以排除使用，我国《公司法》和《证券法》主要从时间和转让比例进行限制，如违反规定，股权转让行为无效，具体如下： （1）发起人转让限制的法律风险 根据法律规定，股份有限公司发起人持有的股份自公司成立起一年内不得转让，在公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易起一年内不得转让。 （2）董事、监事、高级管理人员转让限制的法律风险 根据法律规定，上述人员在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有的本公司股份的25%，所持股份在自股票上市交易之日起一年内不得转让。在离职后半年内，也不得转让其所持有的本公司股份。 （3）持有5%股份的股东转让限制的法律风险 根据 \o 证券法 证券法的规定，在股票上市后，禁止持有5%股份的股东在买入后六个月内又卖出或者在卖出后六个月内又买入。否则，由此所得收益归公司所有。 （4）上市收购股份转让限制的法律风险 法律规定，采取要约式收购的，收购人在收购期限内，不得卖出被收购公司的股票，也不得采取要约规定以外的形式和超出要约的条件买入被收购公司的股票。 同时，收购人持有的股票，在收购行为完成后十二个月内不得转让。 （5）证券机构人员和其他有关人员转让限制的法律风险 根据证券法的规定，证券交易所、证券公司和证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员以及法律禁止参与证券交易的其他人员，在任职和法定期限内，不得直接或以化名、借他人名义持有、买卖股票，也不得收受他人赠送的股票。在成为前述人员前，其所持有的股票必须依法转让。 （6）证券中介服务机构及其人员转让限制的法律风险 主要指为股票发行出具审计报告、资产评估报告或者法律意见书等文件的证券服务机构和人员，在该股票承销期内和期满后六个月内，不得买卖该种股票。为上市公司进行上述服务的中介机构和人员，自接受委托之日起至上述文件公开后5日内，不得买卖该种股票。 关于授权性法定限制，是指法律法规对于股权转让规定了明确的限制转让的情形，但是如果当事人通过协议或者章程等一定的方式作出了另外的规定，则当事人的约定效力优先该法定限制。 关于意定限制，是指股东通过股东会决议或者公司章程等协商一致的方式对股权转让所作的限制性规定。 综上，股权转让不能违反法律禁止性规定，如有必要做出限制性转让，可