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论对冲基金的跨国活动及其国际监管 李勋 【专题名称】 国际法学【专 题 号】D416【复印期号】2008年09期【原文出处】《 上海行政学院学报》2008年3期第77～85页【英文标题】On Hedge Funds Cross-Border Operation and International Regulation【作者简介】李勋，深圳大学法学院讲师、法学博士。（深圳　518060） 【内容提要】 对冲基金的跨国活动带来了国家主权与经济安全、法律冲突等一系列问题。国际证券委员会组织、巴塞尔委员会、国际货币基金组织等国际金融组织对此付诸了努力，但实质性成果尚微。推动对冲基金国际监管合作应当以建立新的国际经济秩序为基本原则，着重加强国际货币基金组织的建设，建立全球性和区域性的国际金融风险防范体系。 【关 键 词】 对冲基金/ 跨国活动/ 国际监管 ????中图分类号：F830　文献标识码：A　文章编号：1009-3176(2008)03-077-(9)????随着经济全球化进程的加速，投资基金业，尤其是对冲基金业的迅猛发展给全球资本市场带来了深刻的变化。对冲基金作为一种主要面向富裕个人和机构投资者的集合投资工具，由于其适应了现代社会为富人理财的需要，并借助于专业化理财的优势，近年来在全球得到了长足发展，日益成为一种国际性现象，在国际金融市场和国际经济中发挥了重要的作用。如果断言对冲基金的全球化时代已经到来为时尚早，那么对冲基金投资活动的跨国化、对冲基金市场的国际化已经成为必然的趋势。在国际层面，应该如何开展合作，对其实施有效监管也成为了相关国际金融组织的重要议题。????一、对冲基金跨国活动的含义与形式????对冲基金跨国活动，是指对冲基金法律关系中的主体或客体至少具备一个或一个以上涉外因素的基金活动。对冲基金法律关系的主体，主要包括基金持有人、管理人、托管人，及其他向基金提供服务的机构或个人。对冲基金法律关系的客体是指基金活动所指向的对象，如基金证券、基金投资的证券、基金经理提供的投资咨询服务、第三方提供的基金会计服务、注册登记服务等。????从各国对冲基金的投资实践看来，国际上通常存在的对冲基金跨国活动形式有以下四类：????（一）外国对冲基金的直接销售????这种形式指的是一国基金在外国直接向投资者销售。对此，大多数国家要求，至少保证该基金设立国与销售国监管体系有同样或近似的投资者保护机制。此外，跨国销售在监管、法律要求、税务等方面还会受到一些限制。各国要求不尽相同，如在香港，外国基金在符合香港证券期货监察委员会发行要求的前提下，只要被认为可提供与香港实质相当的投资者保护，均可销售。????（二）给境外投资者在本国提供对冲基金管理和投资咨询服务????该方式是指对冲基金给进入本国的境外投资者提供对冲基金管理服务和投资咨询服务。????（三）以商业存在方式提供对冲基金管理和投资咨询服务????该方式主要是指外国对冲基金在其母国之外的国家或地区以设立合资、独资基金管理公司或分支机构的商业存在方式提供投资管理和咨询服务。????（四）以自然人流动方式提供对冲基金管理和投资咨询服务????在一国境内注册的对冲基金投资顾问或基金经理接受聘请，到母国之外的它国境内提供投资管理或咨询服务，亦构成基金跨国活动的形式之一。????二、对冲基金跨国活动的法律问题????对冲基金跨国活动涉及面广，往往牵涉两个或多个国家，法律关系纷繁复杂，监管难度大。对冲基金的跨国活动主要带来了以下五方面法律问题。????（一）国家主权与经济安全问题????20世纪冷战结束后，随着国际经济矛盾的日益突出，越来越多的有识之士意识到经济安全构成国家安全的重要组成部分，国家经济安全并非仅仅指军事与经济安全。金融作为现代国家经济的命脉，无疑是一国经济安全的核心。由于经济全球化进程的加速，金融危机的传递速度大大加快，一国金融系统爆发的问题往往转化为区域性，乃至全球性金融危机。而发展中国家，由于其固有的金融产业结构不合理以及金融业发展水平低下，在金融危机中充当了首当其冲的受害者。一国金融市场的开放，固然可以吸引外资、促进本国金融产业的结构调整和行业发展，但同时，一系列的金融危机也警示我们，与本国经济发展水平不相称的金融开放，无疑将本国金融业的缺陷暴露于国际游资的冲击和破坏之下。????因此，在开放基金市场和推动其国际化，从而分享经济全球化所带来的福祉的同时，我们也必须对对冲基金的风险性和破坏力保持高度警惕。由于金融衍生工具和高比例杠杆投资工具的运用，以及对冲基金跨国活动的不断增加，对冲基金的风险性日益增大，故其又有“金融核武器”之称，成为国际金融市场的一柄双刃剑。1997年东南亚金融危机后，加强对对冲基金跨国活动的