竞业限制代理词.docVIP

PAGE 1 代理词 审判员： 北京****（武汉）律师事务所接受本案原告千寻（武汉）信息技术有限公司(以下简称千寻公司)的委托，指派我们担任代理人，参加其与李某竞业限制纠纷诉讼活动。 出庭之前代理人已经查阅了委托人及以相对方本案被告提供的有关文件资料，包括千寻公司与被告签订的《员工劳动合同》、《保密、知识产权权属协议》、《敬（竞）业协议》，被告申请转移公积金账户的申请，听取了千寻公司提交的音频资料，阅读了经整理后的音频文字资料等。对双方未能提供且我们认为必要的有关资料，我们有赖于政府职能部门的记录和信息，为此我们庭审前向法庭提交了调查取证的申请。同时代理人还多次实地走访了千寻公司，听取千寻公司与李某离职前后有接触的员工，了解案件的发生发展经过。庭审中，认真听取了双方举证质证意见和对案情的陈述，参加了庭审中的辩论。现根据本案双方提交的证据、庭审中认定的事实，结合代理人对我国法律、法规的理解，发表以下代理意见。 基本事实及双方本案诉求 2010年7月15日，原告被告签订《员工劳动合同》，2010年12月30日，双方签订《敬（竞）业协议》，被告担任原告软件（测试）开发工程师，负有竞业限制义务。2011年9月被告李某以回家开餐馆做生意为由主动离职，离职后至与原告争关系的武汉市新世纪科技有限公司（以下简称新世纪）任职，从事浏览器开发业务。 上述事实双方没有争议。原告主张被告应当承担违约责任，依照《竞业协议》第10条的约定，被告应当一次性给付10万元违约金。被告抗辩理由为，原告未能支付竞业限制补偿金，该协议自动失效，不具有约束力，被告不应当承担违约金。 二、本案争议焦点 本案争议的焦点为： 千寻公司未能支付首期竞业限制补偿金与被告的竞业行为之间的因果关系到底如何？千寻公司主张因为知悉李某到竞争对手处工作，所以依据竞业协议不予支付补偿金。而被告李某认为因为千寻公司未能支付竞业限制补偿金所以不受该协议约束从事竞业行为。 如果千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，一个诚实理性的人应该怎么做，即有无履行通知、催告等附随义务？ 如果千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，是否构成根本违约，被告李某是否还应受协议的约束？ （一）关于千寻公司未能支付首期竞业限制补偿金与被告的竞业行为之间的因果关系问题，原告提交了与李某谈话的录音资料，该录音资料反映了第一时间双方的交涉内容，证明原告要求双方举要履行敬业协议，李某没有答应。同时，原告提交了请求法庭调查李某的社保缴纳记录、公积金缴纳记录的申请。 被告方面，以音频资料听不清楚为由拒绝质证，同时回避和拒绝回答何时入职新世纪公司、双方此前交涉的情况，在法庭的要求下，才承认被告于 2011年12月20日入职新世纪公司。原告于2012年1月9日开始与被告联系。 对于被告的陈述原告并不认可。证据显示被告于2012年1月9日请求原告为其转移社保账户和公积金账户。被告入职的系高科技公司，对于软件开发人员，要求较高，按照惯例应当经过较长的试用期，不可能一进公司就签正式合同，转移社保和公积金帐户。 判断被告入职时间，一方面可以看被告工资卡上新世纪公司的工资支付记录，另一方面可以看被告的社保账户和公积金账户上新世纪公司的缴付记录。两方面的记录客观上原告均无法取得，为此提请法庭调查。鉴于该记录对于查清本案事实不可或缺，法庭应当依职权调取社保、公积金记录，亦可要求被告提交工资卡的支付记录。从证据规则上看，如果被告拒绝提交该工资支付记录，应当推定被告违约在先 , ,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人可以推定该主张成立。 （二）即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，一个诚实理性的人也应当履行通知、催告等附随义务 主流学界认为，附随义务是在法律无明文规定，当事人之间亦无明确约定的情况下，为了确保合同目的的实现并维护对方当事人的利益，遵循诚实信用原则，依据合同的性质、目的和交易习惯所产生的作为和不作为义务。本案中，退一步讲，即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，一个诚实理性的人也应当履行通知、催告等附随义务 《合同法》第60条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《合同法》第60条：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 即使千寻公司违约在先，未能支付首期竞业限制补偿金，是否构成根本违约，被告李某是否还应受协议的约束？ 即使千寻公司违约在先，判断被告李某是否还应当受到该竞业协议的约束，主要须考量