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合同编号:
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签订地点:
签订日期: 年 月 日
行政再审答辩状
行政再审答辩状一
答辩人(原审被告、二审上诉人):丰都县XX镇中心幼儿园,住所地重庆市丰都县高家镇新华一支路77号,组织机构代3. 法定代表人:冉XX,园长。
联系电话139833XX039.
答辩人因与再审申请人秦可观建设工程施工合同纠纷一案,秦可观不服丰都县人民法院(2011)丰法民初字第02033号判决书、重庆市第三中级人民法院(2012)渝三中法民终字第00532号民事判决书,申请了再审,根据再审申请人秦可观的申请,现提出如下答辩:
一、申请人请求按照重庆市西征建设工程有限公司对本案鉴定意见(工程总价1840065.57元)进行判决,无事实法律依据。
其理由如下:
1、该鉴定书所使用的鉴定资料是2008年申请人自己单方面书写的资料,并非在2001年-2002年实际修建过程中的原始资料。
同时,该鉴定书鉴定人员并没有实地查看现场,没有咨询答辩人相关情况。
2、该鉴定书对申请人与被申请人合同约定无争议的工程价款和增加、变更部分工程进行了全面分析评估,明显违背了《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的,按照约定结算工程价款。的规定。
因为对于办公楼修建属于包干价,对于住宅楼、教学楼修建对于增加、变更部分工程才按照实际发生的工程量结算,对于合同约定的工程,按照合同约定执行。
有3份《建设工程施工合同》在案佐证。
3、对于重新鉴定并不需要申请人同意,只要根据案件具体情况、质证情况,法院同意就行。
其法律依据是《中华人民共和国民事诉讼法》第125条当事人要求重新进行调查、鉴定或者勘验的,是否准许,由人民法院决定。的规定。
4、申请人认为法院采信的重庆精业工程造价咨询有限公司的鉴定报告超过了60天,属于次于重庆市西征建设工程有限公司的鉴定机构,无事实法律依据。
因为超过60天是鉴定机构到现场收集、补充和重新提取鉴定材料花费了一些时间,根据《重庆市司法鉴定条例(2007)》第40条第三款鉴定过程中,补充或者重新提取鉴定材料所需的时间,不计入鉴定时限。
的规定,鉴定机构并没有超过法定期限,不能因此认定重庆精业工程造价咨询有限公司的专业技术次于重庆市西征建设工程有限公司。
5、重庆精业工程造价咨询有限公司在对本案工程造价进行鉴定时,对工程实地进行了查看,并询问了当事人双方,对双方合同约定的工程造价进行了排出,采用变更、增减工程造价加上合同包干价的方式计算出的工程造价1640327,11元,是相对于重庆市西征建设工程有限公司的鉴定是要公平、公正一些。
因为重庆市西征建设工程有限公司在对本案工程造价做出鉴定时,并没有像重庆精业工程造价咨询有限公司那样考虑各方面的因素和进行实地查看,就做出了鉴定(工程造价为1840065.57元),很显然所做出的鉴定与客观实际不符,而且违背了公平、公正原则。
但法院采纳重庆精业工程造价咨询有限公司的鉴定结论作为判案的唯一依据也是不公正、客观的。
因为重庆精业工程造价咨询有限公司的鉴定结论对于办公楼包干价56800元,认定为一层楼的包干价,按照合同约定实际为两层楼的包干价。
鉴定机构将办公楼的总造价鉴定为147458.52元,明显错误。
同时,该鉴定机构对于住宅楼、教学楼合同约定的工程与该工程增减、变更的工程并没有做出明确的区分。
本案工程造价应该以20XX年3月21日双方当事人加盖公章认可的《关于高家镇中心园工程决算处理意见》中裁决的本案工程总价1467599.7元为准,该造价与2002年12月天鹏源公司结算报告中主张的工程造价1508816.76元接近(秦可观是以天鹏源公司在行使权利和义务,天鹏源公司盖章的行为就是秦可观的行为)。
本案工程总价以1467599.7元为准,也符合当事人意思自治和公平原则。
扣除答辩人已支付工程款1297460.19元,答辩人还应该支付申请人秦可观工程本金170139.51元及其利息,答辩人于2011年3月15日法院已先予执行给秦可观。
二、对于申请人要求按照20XX 年8月28日起计算工程余款的利息是无事实、法律依据的。
虽然申请人交付办公楼、教学楼是在2002年8月底,交付住宅楼是在2002年10月,但是申请人与答辩人在施工合同中做了明确约定发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款,从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付工程价款的利息。
根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同
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