商法总论课件本科中大背景.ppt

(二)、主体法定:主体类型法定、程序法定、内容法定。 1.主体法定原则是商法特有原则，又称商人的法定主义，即指国家通过强制法规范，对商主体市场准入以及退出的实体要件以及程序要件予以严格规定和控制。 2.商主体法定原则有利于：(1、划定可以从事营利性经营活动的主体类型，确定商法的调整对象，将政府、军事组织完全排除于商人范围之外；(2、推动各种类型的商事主体法律地位平等、权利义务一致的法律体系完善；(3、维护国家工商管理、税收及我国市场经济法制秩序。(4、商事主体内容法定有利于社会交易安全和第三人利益的维护。 3.商主体法定原则的具体内容：主体类型、内容、形式法定 (1.商事主体类型法定是指商法对商事主体的类型作出明确规定，投资者只能按法定类型来设立商主体，不能任意变更商事主体类型 (2.内容法定是指商事主体的财产关系和组织关系由法律明确加以规定，当事人不得擅自变更法定的财产关系和组织关系。 (3.商主体程序法定是指商法要对商主体设立时的程序作出明确规定，成立商事主体必须严格按照这些法定程序和步骤进行，否则，无法达到预期法律后果。 4.违反主体法定原则的法律后果:绝对无效与相对无效;公法责任与私法责任。 【相关案例】：虚报注册资金，向谁问责？ 【相关案例】：公司承包经营与意思机构法定冲突吗？ 【相关案例】：商事主体法定之“法”若为法规，冲突则难以避免 (三)、企业的法律形态：比较与选择 1.我国现行企业法律形态，主要有独资企业、合伙企业、公司企业、合作社企业等。 2.企业法律形态的选择因素: (1).投资者的法律责任（有限公司投资者责人小于合伙企业投资者责任） (2).设立条件、程序和费用及出资方式（上市公司的设立费用与高于非上市公司的设立费用） (3).企业的税赋（总公司通过与分公司的关联交易避税） (4).投资者对企业生命周期的期望（合资企业寿命长于独资企业） (5).企业成员对企业的控制程度及治理成本（合伙控制程度大于公司控制程序） 二、商事人格与营业能力 (一)、商事人格 1.商事人格权是指商事主体为维护商事人格利益而享有权利之总称，包括商号权、商誉权、商业秘密权、信用权等，兼具商事人格与财产双重属性的新型权利。 【相关案例】：刘翔肖像权诉讼案 2.商事人格权其特征主要体现在： (1).商事人格权为商事主体所享有。 (2).商事人格权是商事人格利益进行商业化利用的过程中产生的权利。 (3)．商事人格权所保护的客体是商事人格利益,可以货币表现，主要有：A.许可使用费。B转让费用。C.投资作价。 (4).可转让性和继承性。 (5).有特殊的救济方式(综合性、多种类并以财产权保护方式为主的特色 )。 2、商事主体的分类 以组织形式责任制度为标准，商事主体可分为商自然人、商合伙、商法人和特殊商人。 商自然人，又称个体商人,在我国主要指个体工商户。 商合伙，又称为合伙企业，是指由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险、并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。依据我国合伙企业法,我国的商合伙包括无限合伙和有限责任合伙。 商法人指能够独立进行商事经营活动，并享有商事权利和承担商事义务的以营利为目的“企业法人”。我国企业法人主要指具有法人资格的有限责任公司和股份有限责任公司。 特殊商人包括独资企业和合作社经济组织 2.商号、商号权、商誉、商誉权及其保护 (1).商号权一方面有姓名权的排他效力，一方面又可作为财产权进行转让和继承，因而兼具人格权与财产权的性质。《保护工业产权巴黎公约》及一些国家的国内法将商号纳入知识产权之列”。 我国法律遵循“商号不得单独转让主义”，即商号的转让，必须与商事主体自身一起转让。商号权转让涉及第三人利益时，如果新商事主体在继续沿用原商号，对于原商事主体提供过信贷或享有对抗原商事主体的其他权利的善意第三人，各国立法均规定新商事主体必须对原商业债务承担法律责任。 【相关案例】：银商中国与银商集团商号权之争 【相关案例】：“吴良材”企业老字号争夺纠纷 【拓展知识】：我国商号保护制度的改革与完善:以商号立法代替现行的企业名称立法 (2).商誉，是商事主体在长期经营实践中，靠逐步投入，慢慢积聚起来的为其拥有和控制的，能够带来未来超额经济利益的一种资源。 【相关案例】：南京冠生园因毁商誉而破产 (3).侵害商誉的法律责任包括： A.民事责任: 《民法通则》和《侵权责任法法》对商标和专利侵权行为均规定有停止侵权、恢复名誉、赔偿损失。