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2019年傅鼎生教授民总笔记(华政)
篇一:傅鼎生教授民总笔记(华政)
学习民法的方法:
一、从概念着手,把握含义。
1.不望文生义
2.了解定义的源头:法律不会为每一个现象都作规定,以定义可以推出。
3.辨析疑似,分清异同:每个概念都对应一定的制度。概念混淆等于制度混淆。
例:
出生:产妇生下死胎,不为出生。为何?
母亲生下活婴,入暖室三月,死,单位以其未有户口而不予报销费用,公安局以其已死而不予上户口。
母亲难产而死,婴儿随后死亡。则母亲之遗产由婴儿继承。若婴儿先于其母死亡,则母亲之遗产由其父母继承。
“意思表示”:内心追求某种法律后果的表示,而非单纯的内心表露。
代位继承与转继承;代理与代表。
二、把握每一项制度,掌握制度为何产生。既要把握“然”,又要把握“所以然”。
例:继承关系中,死亡顺序。一家三口,丈夫甲,妻子乙,子丙。甲有父,乙有姐。若一家同时遇难死亡。若死亡顺序为:甲、乙、丙,则遗产由甲之父继承,若死亡顺序为甲、丙、乙,则由乙之姐继承。
若无法证实死亡顺序或确系同时死亡,则认定没有继承人者先死。
为何如此规定?
答曰,若不如此规定,则会发生全部死亡后财产无人继承的情况。法律规定,财产无人继承,则作为国家财产。如此规定,表明国家不要私人遗产。
三、善于融会贯通,把握体系。
第一章
民法的地位:基本法,效力仅次于一级大法——宪法的一种二级大法。对民事领域进行抽象、一般的规定。
民法的语源:源于古罗马“市民法”,但大量制度源出“万民法”。公元3世纪之前,市民法调整罗马公民间关系,万民法调整涉外关系(被征服者亦为外人,即使生活在罗马土地之上)。万民法更客观的从商品交易的特征出发,从客观经济规律出发,摆脱了市民法本土、等级、宗教的羁绊。
汉语语源:日本之《民法》,清朝之《民律》,民国之《民法》,新中国尚未制定。民法的概念:
(1)民法的调整对象:平等主体间人身关系,财产关系。
平等主体:自然人、法人、非法人组织、国家(在某些法律关系中)
(2)定义:调整平等主体之间人身关系、财产关系的法律规范的总和。
解:财产的条件:
一、具有效用(使用价值)
二、具备稀缺性
三、能为人所支配、控制
四、具有合法性
(3)民法的特征:
1.调整平等主体间社会关系:甲.调整社会关系。乙.调整平等关系。
2.调整人身关系财产关系:涵盖了一切关系。
3.凡调整如上关系者皆为民法:即调整以上一切制度。
民法调整的对象之种类:
1.财产关系:人与人在生产、交易、分配、消费中所形成的各种关系。
特征:反映的是人与人之间的关系,二不是人与物之间的关系。
(1)当事人主体地位平等。——平等性
(2)一般来说,关系的发生、变更和消灭基于自愿——自愿性①
(3)当事人一般在经济利益上等价有偿——等价有偿性②
题目:以上关系表现为1.买卖2.税收3.运输4.租赁5.土地批租③6.国债发行7.资产调拨其中2、7不是民法调整的财产关系,因为在此时主体之间地位不平等。
案例:一老人散步于免费公园绿地内。由于桥年久失修,栏杆脱落,致老人落水。公园主管部门应诉时辩称,公园属免费设施,公园主管部门既不得利,因而不应负责。老人的律师认为,国家收取税收营建公园,因此该设施并非“免费”,而是一种等价交换关系。
评:律师之言不确。税收并非平等主体关系,不可作为公园负责的理由。难道外国人落水就无需赔偿了吗?
国库券发行:国家鼓励个人自愿购买国库券,为现代化建设作贡献。
一级市场:国家委托银行发行,民众购买(平等主体间关系)
二级市场:证交所交易国库券(平等主体间关系)
资产调拨:对国有资产的财产管理(主体间不平等)
分析:国家职能:作为管理者,国家与其他主体无平等可言。当国家利用国有资产,进行处分时,是以民事主体出现,此时关系平等。
财产关系的范围:
动态:财产的交换流转;
静态:财产的支配(物权、债券、知识产权④中的财产关系)
继承关系
民事责任关系⑤
2.人身关系:与特定的人紧密相连,没有直接财产内容,不得转让、继承的一种社会关系。
特征:
(1)平等主体间关系(父母,子女,兄弟姐妹,夫妻)
(2)与特定人紧密相连(具有专属性)⑥
(3)无特定财产内容
(4)可以成为财产关系发生的前提。⑦
人身关系的范围
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