公司治理与法律风险防范幻灯片课件.pptVIP

公司治理与法律风险防范;一、公司治理; 章程修改: 有下列情形之一的，公司应当修改章程： （一）《公司法》或有关法律、行政法规修改后，章程规定的事项与修改后的法律、行政法规的规定相抵触； （二）公司的情况发生变化，与章程记载的事项不一致； （三）股东大会决定修改章程。 ;章程变更：;;●公司股权转让; 股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的表现之一。随着中国市场经济体制的建立，国有企业改革及公司法的实施，股权转让成为企业募集资本、产权流动重组、资源优化配置的重要形式，由此引发的纠纷在公司诉讼中最为常见，其中股权转让合同的效力是该类案件审理的难点所在。 股权转让协议是当事人以转让股权为目的而达成的关于出让方交付股权并收取价金，受让方支付价金得到股权的意思表示。股权转让是一种物权变动行为，股权转让后，股东基于股东地位而对公司所发生的权利义务关系全部同时移转于受让人，受让人因此成为公司的股东，取得股东权。根据《合同法》第四十四条第一款的规定，股权转让合同自成立时生效。 但股权转让合同的生效并不等同于股权转让生效。股权转让合同的生效是指对合同当事人产生法律约束力的问题，股权转让的生效是指股权何时发生转移，即受让方何时取得股东身份的问题，所以，必须关注股权转让协议签订后的适当履行问题。; 《公司法》规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。　股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。　经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。　公司章程对股权转让另有规定的，从其规定 ;工商变更登记手续;二、法律风险???范;案例透析; 土产公司认为由于公司章程没有给董事会对外提供担保的授权，为经销公司货款提供担保也未经公司股东会表决，故保证合同无效，其不应承担保证责任。一审法院采纳了土产公司的意见，在判决经销公司偿还商贸公司拖欠货款450万元的同时，驳回了商贸公司要求土产公司承担连带保证责任的诉讼请求。商贸公司以不可撤销保证书上有土产公司的盖章和其法定代表人的签字，法定代表人作为合法代表公司进行经营管理的人，其行使职务的行为应由土产公司承担责任，至于如何作出担保决定是土产公司内部事务，商贸公司无权过问和干涉为由提出上诉，被二审法院驳回。 ;　评析： 在经过了长时间的经济体制改革，特别是经过国有企业的公司化改制后，公司已成为我国大多数企业的组织形式，是最主要的市场经营主体。在这一现实背景下，公司开展正常的生产经营活动，就不可避免为自己或他人提供各种方式担保，也会经常接受其他公司为自己的债权提供担保。但由于不了解法律对公司对外提供担保的相关规定，很多债权人在接受公司提供的担保时容易忽视对公司担保能力的审查，经常面临因担保合同效力之否定造成担保落空，进而导致主债权不能实现的风险。 ; 对公司对于外提供担保，法律根据不同情况作出了相应规定，其主要内容可总结为： 　　一、 一个原则--意思自治。公司是否对外提供担保和对外提供担保的决策机构，属于公司意思自治的范畴，由公司通过制定公司章程自主决定，法律不作限制和干预。 　　二、 二个选择--董事会或者股东会。公司章程在为他人提供担保的决策机构上，只能在董事会与股东会二者之间进行选择。否则，意思自治归于无效。公司章程授权董事会行使的情况下，董事会不得再转授权给其他主体行使。 　　三、 二种担保--一般担保和特殊担保。所谓特殊担保，是指公司为与其有投资关系的股东或者对其有实际控制能力的其他主体提供的担保;所谓一般担保，是指公司为前述主体之外的其他主体提供的担保。一般担保的决策权根据公司章程的规定由公司董事会或股东会行使，特殊担保的决策只能由股东会行使。 ;　四、 二层决策——经营者决策与所有者决策。公司法对二种担保决策权的规定，形成了公司担保能力上的二层决策体制。董事会由股东会产生并向股东会负责，是公司的最高经营决策机构，其行使一般担保的决策权从形式上属于公司经营层决策。相比之下，股东属于公司的所有者，由股东行使公司特殊担保的决策权，属于公司所有者集体决策。但在本质上，董事会的一般担保决策权也是由所有者通过公司章程授权经营者行使的特殊权利，来源于所有者授权。因此，如因公司章程对董事会没有授权或授权不明，一律推定为公司股东会即所有者决策。 ; 不可否认的是，由于《中华人民共和国