外资要约收购我国上市公司初探.docVIP

外资要约收购我国上市公司初探 目录一、 “收购”的概念二、我国证券法中的“收购”三、外资收购我国上市公司的策略分析（一) 认购B股（二）协议收购（三）间接收购四、要约收购（一）收购要约的定义（二）收购要约的公布（三）收购要约的内容（1）收购的证券类别与数量（2）对价的主要方式（3）价格确定（四）要约期限（五）要约的变更（六）要约的撤销（七）对收购要约的承诺（八）要约收购的结果外资[i]对国内上市公司的收购起始于1995年中期，此后一直方兴未艾。1995年7月，日本五十铃自动车株式会社和日本伊藤忠商事株式会社声称一次性购买“北京北旅”4002万股法人股。1995年9月，美国福特公司以4000万美元入股江铃汽车。[ii]日本松下印刷株式会社和新进商会株式会社也与“银广厦”签定合同项目。马来西亚乐斯工程有限公司一次性投资7000万美元，购买江苏杨中大桥50%的股权。[iii]此外，外资还通过证券市场流向我国基础行业（如航空、机场建设、能源等）。[iv]2000年9月15日，“跨国公司在中国的新商机”专题研讨会在上海举行。这次会议由中国银行全资拥有的投资银行中银国际主办，旨在中国正式加入WTO后为中外企业寻找、拓展更多的市场购并机会。[v]以上种种，标志着外资并购国内企业已经发展到借助证券市场来进行的新阶段。一、 “收购”的概念收购，是公司法和证券法中出现的概念。简言之，是通过购买一家上市公司的股份以获得该公司控制权的法律行为。我国法规中最早给收购下定义的是《深圳上市公司监管暂行办法》[vi]第5章第47条：“收购与合并是指法人或自然人及其代理人通过收购，拥有一家上市公司（或公众公司）的股份，而获得对该公司控制权的行为。”此后的《股票发行与交易管理暂行条例》（以下简称《股票条例》）[vii]以及《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）[viii]都没有对收购下定义。目前的用法多为并购，即收购与兼并的合称，可能是源于对英美国家中MA（Merger and Acquisition）术语的沿用。公司收购的概念最早源于普通法上的“Take over”与“Acquisition”两个词。[ix]依据布莱克法律词典，“Take over”的意思是：“取得控制权或经营权――并不一定限于绝对所有权（Absolute Title）转移”。[x]包括了直接购买公司资产和收购股权在内的所有权和控制权的取得。在涉及股权收购时还包括：1．要约人与目标公司的控股股东达成股权转让协议（agreement between the offeror and the controllers of the target company）；2．在证券交易所购买目标公司股份（by purchase of shares at the stock exchange）；３．发出公开收购要约（by a take-over bid）。[xi]“Acquisition”在布莱克法律词典中的意思：“获得特定财产所有权的行为”。[xii]当它与控制权结合起来时，依据美国《1934年证券交易法》，可以有3种方式：1．发出公开收购要约（tender offer）；２．通过公开市场购买（open-market purchase）；３．私下协议（agreement）。[xiii]经常与收购一起出现的词语还有“兼并”和“合并”。其中，合并是指两个或两个以上的公司依照法律规定或合同约定而归并为一个公司的行为。[xiv] “兼并”来源于英语“Merger”。依据《大不列颠百科全书》对“兼并”（Merger）的解释是：“两个或更多独立的企业、公司合并组成一家企业，通常由一家占优势的公司吸收一家或多家公司。”依据布莱克法律词典，兼并可以通过3种方式进行：1．用现金或证券购买其他公司的资产；2．购买其他公司额股份或股票；3．对其他公司的股东发行新股票以换取其所持有的股权，从而取得其他公司的资产和负债。[xv]从以上介绍中我们不难发现收购与兼并有着密切的联系。从动机上看，都是为了取得对其他公司的控制权；从结果上看，都满足了企业对外扩张的需求；从手段上看，都包括购买目标公司发行在外有表决权的股票。就上市公司运作的角度而言，二者在许多方面是重叠的，故而在美国有MA的用法。但是，收购与兼并还是有区别的。从主体上看，收购的主体可以是法人和自然人，而兼并的主体只能是法人――兼并公司与被兼并公司；从操作层面看，收购可以不通过目标公司的管理层，而兼并必须通过被兼并公司的管理层；从法律结果看，收购不导致被收购公司法人资格的丧失，仅可能导致被收购公司上市地位的丧失，[xvi]而兼并必然导致被兼并公司的法人资格的丧失；从