第三章_国际私法的发展历史2.pptVIP

第三章 国际私法的发展历史 第一节 国际私法的学说史 一、国际私法的萌芽（13世纪以前） （一）罗马法时期 古罗马：外国人视为敌人（不享有公民权，不受市民法保护）——万民法 一、传统国际私法理论 在古代欧洲，欧洲大陆的一些国家如古希腊、古罗马已经有了一些对外交往。但在古希腊以及古罗马初期，外国人没有被视为法律关系主体（没有赋予其法律地位），也不受法律保护。但是随着古罗马的扩张和对外交往的需要，古罗马开始意识到其他法的存在，提出了如何处理罗马人和异邦人之间的关系问题。由此产生了“万民法”。这被巴迪福认为是国际私法的萌芽。 公元476年，西罗马帝国灭亡，欧洲原属帝国的各城邦失去了原来凌驾于它之上的帝国，从而相对独立，奉行严格的种族法时代，即拉丁民族遵守罗马法，日耳曼民族遵守日耳曼法，法兰克民族遵守法兰克法等。即使迁居以后，仍然保留原有的习惯，制度。所以有“走在一起或坐在一起的5 个人中，每个人都在自己的法律的效力下生活”的情形。法院在审案时，经常会问：“你是依什么法律生活的”？ 10世纪前后，封建制生产方式在西欧确立，封建割剧局面形成，领土观念加强，人身依附于上地,很少有人背井离乡,到别处去谋生。即使有，对于这些人也只适用于其所在地法，而不适用于其本俗法或其出生地法，或本来所属国家之法。所谓：“普天之下，莫非王土，率土之滨，莫非王臣”，不可能有外国法适用的。由此又形成了极端的属地主义。正是在与极端属地主义的抗争中，产生了现代意义上的国际私法 在封建制的极端属地主义统治下，一个人如果移居到境外，则可能得不到任何法律保护，无法完成法律缔结婚姻，没立遗嘱等作为，有可能丧失财产，甚至丧失自由。 但随着资本主义生产关系的萌芽,带来资本和劳务输出，并由此而产生的人员跨境交往和流动的频繁，人们逐渐认识到对外法则的极端性地主义有必要加以限制，否则会阻碍资本主义生产关系的发展。在与极端属地主义的抗争中，产生了现代意义上的国际私法。到了公元14世纪，终于在意大利产生了标志近代国际私法产生的法则区别说 （二）种族法时期 “族裔和平秩序”：只有本族人才能参与族法的制定并受族法的保护，族法不适用于异族人。 由于部落民族喜欢游移生活而不习惯定居，一个民族于迁居后仍然保持原有的法律习惯，亦即族法永远只支配本族人民，而不以领土来划分法律的法律效力范围。 这一时期大约经历了400年，成为“种族法时代”，又称为“极端属人法时代”。 （三）属地法时代 自公元10世纪后，领土观念渐次加强 凡在领土内居住的所有人，不论其属于什么民族，一律不得适用本族法律，而必须受当地法律与领土界限为划分标准的，因此这种极端的属地法时代，也可称为“领土法时代”。 二、法则别说时代（13-18世纪） （一）意大利的法则区别说 法则区别说发源于意大利，16实际传入法国，在17世纪又流行于荷兰。 此时期的国际私法理论都是需要区别发展的物法、人法或混合法的不同性质决定其法律适用的，故被称为法则区别说时代。 意大利： 资本主义11世纪萌芽，形成了威尼斯、米兰等大城市，后来演变为独立的城邦国家。 各城邦国家两种法律同时有效： 1、作为普通法的罗马法适用于所有的城邦国家； 2、诸城邦国家各自制定的“法则”，仅仅在各城邦内部有效。 城邦法语与罗马法冲突——依罗马法固有的原则，”特别法优于普通法“，就可适用城邦国家自己的法律。 城邦与城邦之间冲突：如何解决法律适用问题呢？ 12世纪——伊纳利古——伯伦亚大学——早起注释法学派 后期注释法学派——巴托鲁斯：法则区别说） 主要观点：把法则区别为物法和人法 （1）关于人的权利能力和行为能力，适用属人法，即人的住所地法； （2）法律行为的方式，适用行为地法； （3）侵权行为适用场所支配行为原则，即侵权行为地法。 （4）关于合同的成立，也应该更具”场所支配行为“原则适用合同缔结地法，但关于合同的效力得视情况分别选择准据法，当事人可预期的效力适用合同缔结地法，关于合同因法律而发生的效力则受合同履行地法支配。 （5）关于遗嘱的成立要件即内容适用立遗嘱人的能力适用其属人法。 （6）关于不动产物权适用物之所在地法。 （7）诉讼程序适用法院地法等等 （二)法国的法则区别说 极端属地主义——16世纪，法国资本主义工商业发展——法国北部（习惯法）、南部（成文法）——国际私法的研究中心从意大利转移到法国 代表人物：杜摩兰（律师、教授，首倡”意思自治”而被后世誉为“国际私法学上一大天才”。 主要观点 《巴黎习惯法述评》 主张限制封建属地主义，消减宗教法庭的权力，加强重要集权，统一全国法律，并且主张在契约关系中，应当适用当事人自主选择的那一习惯法。（意思自治） 即使当事人在契约中没有明确表示选择适用什么法律，法院也应该根据整个案件的多种迹象来推定