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司法考试三国法授课提纲
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曾涛
国际私法部分
第一部分 国际私法的背景 确定
确定
系属
侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法律
行为地中国 中国法
范围
连结点 准据法
识别 动态 静态
识别
法律规避
外法查明 ? 公序
先决问题 反致
第二部分 国际私法条文详解(★为重点)
要点
条文
解说
涉外
因素
民事关系一方或双方是外国人、无国籍人;民事关系标的物在外国;产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在国外,均为涉外民事关系。
主体、客体、法律事实其一涉外
条约
惯例
适用★
中国缔结或者参加的国际条约同中国民事法律有不同规定的,适用条约的规定,但中国声明保留的除外。
条约直接、优先适用
中国法和中国缔结或参加的条约没有规定,可以适用国际惯例。
惯例补缺(条约+中国法)
公序
保留
依照本章(民法通则第8章)规定适用外国法律或国际惯例的,不得违背中华人民共和国的社会公共利益。 ★
排除对象(外法+惯例)
法律
规避
当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。 ★
规避内法无效
多法域法律的指定★
依法应当适用外国法,如果该外国不同地区实施不同法律,依据该国法关于调整国内法律冲突的规定确定应适用的法律。该国法未作规定,直接适用与该民事关系有最密切联系的地区的法律。
该国区际私法→最密切联系地区法
外国
法查明
对于应当适用的外国法,可通过下列途径查明:①当事人提供;②与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;③我国驻该国使领馆提供;④该国驻我国使馆提供;⑤中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明,适用中国法。 ★
查明方法-6种
查不明-中国
时效
诉讼时效,依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。
诉讼回归自然
国籍
住所
冲突
有双重或者多重国籍的外国人,以其有住所或者与其有最密切联系的国家的法律为其本国法。
国籍的积极冲突
当事人住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。
积极冲突:最密切联系
消极冲突:经常居住地
当事人有二个以上营业所,应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准;没有营业所,以其住所或经常居住地为准。
积极冲突:最密切联系
消极冲突:住所或经常居住地
法人行
为能力
外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。
法人国籍、能力
外国法人在我国领域进行民事活动,必须符合我国法律的规定。
内国限制
★
自然人行为能力
定居国外的中国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法,在定居国所为,可以适用其定居国法。
“场所支配行为”原则
外国人在我国境内进行民事活动,如依其本国法为无民事行力,而依我国法为有民事行为能力,应当认定为有民事行为能力。
维护交易安全与稳定
无国籍人的民事行为能力,一般适用其定居国法,如未定居的,适用其住所国法。
不动产
不动产的所有权,适用不动产所在地法律
扩大
船
舶
所有权
所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律
船旗国(光船原登记国)+法院优先
抵押权
船舶抵押权适用船旗国法。船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记国的法;
优先权
适用受理案件的法院所在地法。
航
空
器
所有权
适用民用航空器国籍登记国法;
同上
抵押权
适用民事航空器国籍登记国法;
优先权
适用管辖案件的法院所在地法。
票
据
债务人民事行为能力
适用其本国法,如依其本国法为无民
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