司法考试行政法总论专题复习3.doc

司法考试行政法总论专题复习——行政法概述 专题一：行政法概述 　　宪法是从宏观上控制国家权力的，行政法是控制国家权力中的行政权的运行的。（用立法法去控制立法权，用司法法去控制司法权，我国还没有专门的司法法） 　　行政法意义上的行政是指公共行政，行政法所研究的行政主要是公共行政中的国家行政，主要是研究作为国家机关的行政机关运用行政权的过程。 　　行政法学体系： 　　行政法的体系，是围绕行政权展开的。行政法包括三个部分，第一部分是行政组织法，谁有资格去行使行政权；第二部分行政行为法，是行政主体行使行政权的外在表现；第三部分是行政监督法，是对行使行政权的监督。行政监督的另外一个方面，就是给相对人提供法律上的救济。所以，行政监督法从另一个角度也可叫行政救济法。所有的行政法教材都是三大部分，加上总论部分，就是四个部分。 　　主要内容：行政；行政法的法律渊源；行政法的基本原则。 　　核心考点：行政法的基本原则。 　　行政的概念（表－补A） 现代行政（Administration、Executive） 公共行政 国家行政―――行政法上的“行政”是国家管理公共事务的活动，是执行法律的活动。 公共事业组织的行政 地域性自治组织的行政 团体性自治组织的行政 其他公共行政 普通行政 以营利为目的的企业行政 民营非营利社会服组织的行政 其他普通行政 　　★★国家行政的特征（表－补1） 特征 公共性 国家职权性 执行性 积极性 管理性 区别对象 私行为、私行政 自治管理活动 狭义立法活动 狭义司法活动 侦查活动、政治活动 注意：这五个特性并不是并列关系，而是层层递进关系 　　★★行政法的法律渊源（表－补2） 宪法 具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用 法律 分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别 行政法规 由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用 地方性法规 由省级或者较大的市的人大及其常委会制定 自治条例与单行条例 由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行（没有常委会） 部门规章 由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定 地方性规章 由省级或者较大的市的政府制定 国际条约和协定 原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在例外 法律解释 目前由全国人大常委会解释法律，其效力等于法律 司法解释 司法解释不是正式的法律渊源，但实际上作用巨大 注：较大的市包括省会市、经济特区所在市、国务院批准的较大的市（计划单列市） 　　关于行政法的渊源，还有以下两点大家需要特别注意： 　　一是根据行政诉讼法关于涉外行政诉讼法律适用的规定，国际条约优先于国内法律的适用（保留条款除外），但根据我国加入WTO时的约定，国内法律优先于WTO规则的适用，只有在没有国内立法时，才适用WTO规则。 　　注意：涉外行政诉讼是指外国人、无国籍人、外国组织在中华人民共和国进行行政诉讼。 　　二是必须是有权解释的机关对作为上述行政法法律渊源的解释，才可作为行政法的渊源，其他的无权解释机关的解释不得作为行政法的渊源。 　　★★★★行政法的基本原则（表－补3） 分类 基本原则 具体要求 合法性的要求 合法行政 法律优先（行政活动不得违背现有法律）；法律保留（行政活动应当依照法律的授权进行） 程序正当 行政公开（保障知情权）；公众参与（表达意见陈述申辩）；公务回避（实体回避与程序回避） 权责统一 行政效能（赋予执法手段、保证政令有效）；行政责任（行政违法或不当应承担法律责任） 合理性的要求 合理行政 符合正常理智；公平公正对待；考虑相关因素、不考虑无关因素；符合比例原则 高效便民 行政效率（积极履行职责、及时履行职责）；便利当事人（减轻当事人程序负担） 诚实信用 行政信息真实（行政机关对信息真实性负责）；保护信赖利益（行政行为不得随意变更） 注意：一个行政行为，如果不合法，则推定必然不合理（防止行政机关借合理之名滥用权力，进行违法行为） 　　MAX注：“行政法概述”这个专题，在05年的录音中，林鸿潮滔滔不绝的讲了一个多小时才讲完，今年不知道为什么删去了（也许是为了节省讲课时间？），有05年录音的朋友可以听一下。 　　专题一：行政主体 　　主要内容：行政主体资格；行政主体类型；行政授权与行政委托。 　　核心考点：行政主体资格。 　　★★★★行政主体资格（重点掌握其判断标准）（表－1） 标准 具体含义 权 自己享有并行使行政职权；否则可能是民事主体 名 以自己名义实施行政活动；从其签名盖章上体现 责 必须能够独立承担因行政活动而产生的法律责任 注意：三个标准中，“责”才是金标准，有权、有名，但不能独立承担责任，仍然不是行政主体 　　★★行政主体类型（表－2） 非政府行政主体 　　★被授权的企业组织???? ★被授权的事业单位?? ★被授权的社会团体??? ★被授权