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解读《涉外民事关系法律适用法》 （二）一般性的规定 （4）识别 识别是指在适用冲突规范时，依照某一法律观念对有关的事实或问题进行分析，将其归入一定的法律范畴，并对有关的冲突规范的范围或对象进行解释，从而确定何种冲突规范适用何种事实或问题的过程。 第八条 涉外民事关系的定性，适用法院地法律。 根据这条规定,我国法院在日后处理识别问题时将只会考虑法院地法, 这是否太过武断？ 解读《涉外民事关系法律适用法》 （二）一般性的规定 （5）反致 反致在冲突法中存在的价值和意义很有争议。 第九条 涉外民事关系适用的外国法律，不包括该国的法律适用法。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （二）一般性的规定 （6）外国法的查明 第十条 外民事关系适用的外国法律, 由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的, 应当提供该国法律。 不能查明外国法律或者该国法律没有规定的, 适用中华人民共和国法律。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （三）属人法 1、自然人的属人法 属人法的连结点主要有两个选择:住所和国籍。 当代的发展趋势是, 在国际和国内立法中,经常居所地,一个住所与国籍妥协的概念,作为属人法的连接点越来越占优势。 属人法 国籍 经常居所地 住所 解读《涉外民事关系法律适用法》 （三）属人法 1、自然人的属人法 经常居所地 最高人民法院曾规定公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方 第十九条 依照本法适用国籍国法律，自然人具有两个以上国籍的，适用有经常居所的国籍国法律；在所有国籍国均无经常居所的，适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的，适用其经常居所地法律。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （三）属人法 2、法人的属人法 《法律适用法》中也有针对法人属人法的规定。 第十四条 法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律。 法人的主营业地与登记地不一致的，可以适用主营业地法律。法人的经常居所地，为其主营业地。 《法律适用法》未对法人的经常居所地进行界定。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （四）合同侵权的法律适用 1、合同 消费者合同及劳动合同的冲突规范： 对于消费者合同所应适用的法律通常是消费者的法律,即,消费者的经常居所地法律。 《法律适用法》第42条并没有提到当消费者选择了服务或产品提供地的法律时,消费者的法律即消费者惯常居所地法中保护消费者利益的一些强行性的条款是否仍然应当得到适用。 ？ 对于劳动合同,一般都应适用劳动者工作地的法律。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （五）合同侵权的法律适用 2、侵权 第四十四条 侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 旧的侵权冲突规则可见于《民法通则》第146条,于《法律适用法》生效后废止。与它相比,新的侵权责任的冲突规则抛弃了双重可诉原则的要求。同时,还去掉了共同国籍法，用共同经常居所地法取代了共同住所地法。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （六）评价 1、立法亮点 （1）立法范围科学化 我国国际私法学者多持“大国际私法”的观点，也就是认为国际私法应当涵盖外国人民商事地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼与国际商事仲裁规则共四个方面的内容。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （六）评价 （2）立法体例完善化 《法律适用法》共八章五十二条，分为总则、分则以及附则三大部分，在体例安排上完善而科学。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （六）评价 （3）一般制度体系化 在《法律适用法》颁布之前，我国国际私法立法关于国际私法上的一般制度一直没有系统、完善的规定，以至于在司法实践中争议不断。《法律适用法》第一章集中规定了国际私法的一般制度，包括公共秩序保留问题、识别问题、强制性规则的直接适用、外国法的查明问题以及反致问题，一方面总结了我国三十年来的相关立法与司法实践经验，另一方面弥补了我国立法中关于相关制度的空白。 解读《涉外民事关系法律适用法》 （六）评价 （4）立法理念开放化 《法律适用法》广泛吸收了国际上的先进立法理念，体现了开放的国际主义原则。第一，从立法原则来看，《法律适用法》明确地规定了在国际上广为接受的当事人意思自治原则及最密切联系原则，并将弱者保护原则引入到具体的规则之中，充分地展示了立法者自信、开放的姿态；第二，从一般规定来看，《法律适用法》首次就“强制性规则的直接适用”作出明确规定，引入了“直接适用的法”的理论，体现了立