第六章合伙-（公开）精选课件.pptVIP

第六章：合伙 第一节：概述 一、合伙的基本含义： 立法上的规定： 1、《法国民法典》：为两人或数人约定其财产或技艺共集一处，以便分享由此产生的利益及经营所得的利益的契约。 2、英国《合伙法》：合伙是为了营利而从事业务活动的个人之间所建立的关系。 3、美国《统一合伙法》第6条：合伙是两个或更多的人作为共有人为营利进行营业的团体。 我国的法律规定： 1、《民法通则》第30条：个人合伙是两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，共同经营、共同劳动 2、《合伙企业法》第2条：指由合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险并对合伙的债务承担无限连带责任的营利性组织。 理论上的表述： 1、合伙是指两人以上为共同经济目的，自愿签订合同，共同出资、经营，共负盈亏和风险，对外负无限责任的联合。（佟柔主编：《中国民法》） 2、合伙有二意义。其一谓合伙契约，其他谓因合伙契约而成立之团体。（史尚宽：《债法各论》） 3、合伙系契约之一种，契约当事人即合伙人，以经营共同事业，而互约出资也。（梅仲协：《民法要义》）  主要分歧： 1、合伙是一种契约关系？ 2、合伙是独立的民事主体？ 二、合伙的法律地位： （一）不同的立法特点： 1、罗马法：合伙是一种合意契约，共同经营、共负盈亏的合意。 2、欧洲中世纪的时期：从单纯的契约关系向组织体的过渡 3、资本主义社会时期：大陆法系、英美法系采用不同的体例 不同的体例： （1）大陆法：法国、德国、日本等一般认为合伙是一种契约关系，在民法典中将合伙列入到债的体系中，不涉及民事主体的问题。 （2） 英美法系的国家比较强调合伙的组织实体的性质，认为合伙是一种人的联合体 我国对该问题的不同学说及立法状况： 1、不同的学说： （1）主体否定说（契约） （2）独立主体说 （3）区别对待说 2、立法状况： 1） 民法通则： 2） 《合伙企业法》从主体角度规范 小结： 1、在民商分立的国家：a、商法典中确立商事合伙主体地位；b、通过修改民法典的或在司法实践中承认合伙的民事主体地位： 2、在民商合一的国家，通过民事特别法的形式对合伙的主体问题进行调整。 3、在实践生活中，存在着不具备组织体形态、仍处于契约关系的合伙形式，这类合伙不涉及民事主体的问题。 三、合伙的法律特征： 以合伙协议为其存在的基础。 合伙人共同出资、共同经营、共担风险、共享收益 合伙人对合伙债务承担无限连带责任 四、合伙与法人比较所具有的特点 合伙的设立和解散不象法人那样法律对此有许多的限制，聚散灵活的特点使合伙在竞争的社会中表现比较强应变和适应能力 法人经营法律要求必须有自己的组织机构，而合伙经营法律没有这个限制：一方面权利容易集中，另一方面也可节省大量的管理经营开支 合伙成员承担的无限连带责任，使其在经营中有比较可靠的商业信誉 五、合伙的分类： ?民事合伙、商事合伙——大陆法分类 ?显名合伙、隐名合伙——大陆法分类 普通合伙、有限合伙——英美法分类 企业型合伙、非企业型合伙——我国 个人合伙、法人合伙型联营——我国《民法通则》的分类 第二节：个人合伙 一、法律特征： 1、是自然人的集合 2、是自然人财产的集合 3、合伙人形成共同经营的关系 4、合伙协议是合伙存在的基础 二、个人合伙的协议 （一）协议的内容： 1、出资的形式和数额： 2、盈余的分配方式 3、合伙债务的承担： 4、入伙、退伙的规定： 5、合伙终止 （二）协议的形式： 1、书面形式 2、一定条件下承认口头形式的效力 三、个人合伙的财产： （一）财产构成： 1、合伙人投入的财产 2、合伙经营积累的财产 （二）财产的性质： 1、投入部分——个人所有？共有？ 2、合伙经营积累的财产——共有 不同观点： 1、个人所有说 2、共有说 3、个人所有和共有两立说 关于投入部分财产性质： 是否导致所有权转移？ 意义：如果没有转移，合伙人退伙时有权要求返还原物 “合伙人投入的财产，由合伙统一管理和使用”---民法通则 “合伙人退伙，入伙的原物原则上应当返还。一次清退有困难的，可以分批、分期清退。返还原物有困难的，可以折价处理”---司法解释 案例分析： 甲、乙、丙签定合伙协议，从事图书批发、销售业务。协议约定：三人分别出资30万、20万、10万元，按出资比例享受利益承担责任。在办理相关手续后开始营业。第二年，为扩大经营，三人决定向李某借款30万元以扩大经营，约定借期1年。甲除参与合伙经营外，还自己炒股，他向许某借款10万元用于炒股，借期1年。当年年底股市大跌，甲损失40万元，许找到甲，甲承诺可以用自己在合伙中的财产偿还。同年4月，三人购进的图书大批滞销，经营不善，几近倒闭。这时