时代正当性与我国叠代发展下的财产法律建设-中国法学网.pdfVIP

“时代正当性”与我国叠代发展下的财产法律建设 冉 昊 * 内容提要  文章通过对两大法系财产权的历史梳理和剖析，描述出西方财产法律在不同时代阶段 下展现出的“绝对——解构——重建”的曲折演进线索，证明其绝非当前时代节点显示的一个静态片 段。为此，我们没有必要目眩于西方既有概念和道路，而应致力于把握中国发展至当代形成的自身“时 代正当性”，针对其提出一套符合现有社会关系需求的规则：既运用传统“物权”型概念来充分保护 一般实体财产的权利所有人，排除公权力的侵害，又开创“赋权”概念，合理保护当代分享经济等新 兴形态下不断涌现的各种后续利益人，避免财产权在形成稳定结构后趋于固化，而以平等私权利之名 对后续利益人发生事实上的倾轧，窒息社会的阶层流动活力。 关键词  时代正当性  叠代发展  财产权  赋权 近年来，随着我国持续的高速发展，在社会进展阶段、社会纠纷类型、社会权利结构等方面都呈 现出自己的特点，西方既有理论，无论是来自自由主义的英美国家，还是来自保守主义传统的欧陆国家， 均不能对此做出恰切的解释。为此，本文依托对欧陆法系与英美法系财产知识的历史比较认知，分析 财产权利结构在不同时代阶段中的能动变化，以此来观照中国当代所处时代阶段的重叠性，反思提出 ○1 “时代正当性”概念，然后围绕于此提出财产法律建设的路径：在坚持“对物”认知的基础上展开“赋 权”（entitlement）博弈来加以解构。 一、“时代正当性”概念的建立及其要求 所谓“时代正当性”（era…legitimacy），是本文尝试理解和构建各种法律变迁之合法性基础的核 心概念，指的是在不同经济基础形态的历史阶段下，不同的生产、生活、文化的发展程度带来了不同 的社会需要，特别是为解决本国前置问题而形成的既有制度在应用后固化带来新的不同问题，人们（包 *… 中国社会科学院法学研究所社会法研究室副主任、研究员。 ○1… 文中对“财产”概念的使用在两种意义上展开，从广义上看，它指向一切与人们利益有关的制度调整，其合法性基础在于 千百年来千万民众于具体生活中洒扫应对带来的常识认知，文章标题以及前两部分中出现的“财产”字样基本遵循这一含义；从 狭义上看，它就指向以“物”（依据动产实物原型展开想象而抽象形成的）为载体的对世性权利，其合法性基础在于我国继受欧 陆法系形成的法律“物权”以及在德国潘德克顿五编体系下进一步限缩进入物权编的法律“所有权”定义，文章第三部分使用这 一含义。 —……107……— 法治现代化研究 2 0 1 7 年 第 4 期 括个体和概率性的整体）处身其中，自然就会根据自身感受和实际需要，产生不同的直觉判断，从而 在每个特定时代下，形成优先性的价值倾向。 以经验形态举例，在早期工业革命时代，（欧洲国家）人们基于对前置神学社会整体蒙昧的反制 （re-act），执着于对个体私权的确立，大多会觉得对私人财产所有权使用的限制是不正义的，如对 某工厂大规模生产产生的噪音影响周边住户等，不会加以限制，而进入工业革命后期，大机器生产带 来的种种问题凸显，再对于类似的机器噪声扰民事件，从市民到法官的内心直觉上，就会更倾向于给 周边住户的“安宁权”以优位保护。“在那些真正有趣的案例中，对与错不是重点，我们观念悬殊不 是因为我们中的任何一方出现了错误，而是因为我们的价值观、个性、生活经历以及对司法的定位完 全不同，我们推论的前提完全不同。”○2 延伸来看，在控枪问题、环境问题、言论自由保护……直至 近期发生的出人意料的英国脱欧公投、美国大选结果上，我们都能从中看到不同时代阶段下，人们内 心判断偏好的差异。 同样，法律理论形态上的发展，虽貌似抽象，背后反映出的其实也是时代变化的需求。如传统民 法建基于早期工业革命时代，确定了所有权神圣、合同意思自由、无过错不侵权等维护权利人个体的 经典意思自治规则，而随着社会的渐进发展，在大陆法系中，囿于法典体系的限定，不能直接改变这 些规则，便采取了各种扩张性的解释，在对法律行为的理解上，“意思说”被“表示说”逐渐替代， 不再依据行为方的想法，而是依据对方当事人的理解程度来确定