简析上诉不加刑原则.docVIP

PAGE PAGE 1 简析上诉不加刑原则 　　【摘要】本文从上诉不加刑原则的含义及其相关规定着手，重点阐述了该原则在管辖、加刑、数罪并罚、共同犯罪等案件中存在的相关问题以及应对之策，对确保司法公正和保护被告人的合法权益，具有重要的意义。 　　【关键词】上诉不加刑原则；问题；对策 　　刑事诉讼法第一百九十条规定：“第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。”这一规定确立了我国的上诉不加刑原则。由于法律对该原则的规定过于简单笼统，没有明确上诉不加刑的具体情形，所以导致上诉不加刑原则在司法理论与实践中存在偏差。 　　一、我国上诉不加刑原则的含义及相关规定 　　上诉不加刑原则，是指第二审人民法院审判只有被告人一方提出上诉的案件，不得以任何理由加重被告人刑罚的审判原则。具体是指对于被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，二审法院经过审理决定改判时，只能适用比原判决较轻的刑罚，不能适用比原判决较重的刑罚，也不得变相加重被告人的刑罚。我国对此原则的相关规定，表现在以下几个方面： 　　（一）上诉人的范围特定刑诉法第180条规定，有权提起上诉的人包括自诉人、被告人或者他们的法定代理人，以及经被告人同意的辩护人、近亲属，还有附带民事诉讼的当事人及其法定代表人。而适用上诉不加刑原则的上诉人是特指被告人一方，即被告人或者他们的法定代理人，以及经被告人同意的被告人的辩护人、近亲属。同时需要注意被告人的辩护人和近亲属只有征得被告人同意方可提起上诉，否则无权提起上诉。 　　（二）只有被告人一方上诉刑诉法规定自诉案件中的自诉人对法院一审判决可以提出上诉，而公诉案件中检察院对一审判决可以提出抗诉，自诉人的上诉和公诉人的抗诉是不受上诉不加刑原则限制的。如果自诉案件的自诉人和被告人同是提出上诉，或者公诉案件的被告人提出上诉而检察院同时对本案提出抗诉，就不能适用上诉不加刑原则，即二审法院可以根据案件的事实和证据作出比原判刑罚较重的判决。所以只有在被告人一方提出上诉的情况下，才能适用上诉不加刑原则。 　　（三）不得加重刑罚不得加重刑罚是上诉不加刑原则的核心。具体包括1、不得判处比原判更重的刑种和罪名2、不得加重同一刑种的量刑幅度3、对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期[1]。 　　二、上诉不加刑原则运行中存在的问题 　　1、关于能否改变管辖加重被告人的刑罚问题 　　对基层法院判处的有期徒期案件，被告人提起上诉，经中级法院审查认为应判无期徒刑或死刑的，中级法院以管辖错误为由撤销原判，改由中级法院作为第一审重新审判，是否违反上诉不加刑原则。一种观点认为，根据刑诉法关于级别管辖的规定，中级法院可以纠正一审法院在案件管辖上的错误，与二审直接改判加重被告人的刑罚是有区别的，不违反上诉不加刑原则。另一种观点认为，不宜采用改变管辖加重被告人刑罚的方法，因为它不仅有变相加刑之嫌，而且产生了上诉加刑的实际效果。反观之，如果被告人在一审判决后不提出上诉，就不会立即出现这种加刑的后果，即便以后被发现，也只是采用审判监督程序解决的问题，因此有违上诉不加刑的立法精神的。出现管辖问题不仅是一审法院的责任，提起公诉的检察院也有责任且又没有抗诉，在此情况下由二审法院改变管辖，“加重”被告人刑罚的做法和社会效果都是不好的。[2]笔者赞同后一种观点。 　　2、关于有无正确的加刑渠道问题 　　河北高阳县农民董克强没有想到，儿子董亚洲负气出走后竟会卷入到抢劫团伙，并因此于2000年8月6日被捕入狱，并被判了死缓。董克强以儿子被捕时并未满18周岁为由提起上诉，二审发回重审。随后保定市中级人民法院经过重新开庭审判，判决董亚洲死刑。[3]被告人上诉的案件，检察院没有提出抗诉，经二审法院审查认为原判量刑过轻，是否可以根据刑诉法189条第二项的规定直接改判？或者撤销原判发回原审人民法院重新审判，加重被告人的刑罚？ 　　本案中，原审法院仅仅在被告人近亲属上诉的情形下，在重审中加重了对被告人的刑罚。笔者认为在检察院没有提出抗诉的情况下，对于被告人上诉的案件，无论是由二审法院以量刑过轻为直接改判，加重被告人的刑罚，还是发回原审法院重新审判，加重被告人的刑罚，都是违反刑诉法规定的。所以对于仅有被告人一方提出上诉，二审法院审理后认为一审判决畸轻的案件，如果事实清楚，证据充分，不得直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清、证据不足发回一审法院重新审理。必须依法改判的，应当在二审判决裁定生效以后，按照审判监督程序重新审判加重刑罚。这种做法，也是当前被视为唯一合法的正确的加刑渠道。 　　3、如何处理好数罪并罚的上诉问题 　　对数罪并罚的上诉案件，