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缔约过失责任 一、缔约过失责任发展史 （一）缔约过失责任理论的提出 早在古罗马时期，就已经产生了缔约过失的思想和制度的萌芽。罗马法在“契约以不能之给付为标的而无效时，买受人若善意而无过失，为保护交易安全，在特殊情况下，承认买主得基于买主诉权以诚意诉讼，向卖主请求赔偿因契约无效所受之损害。由此可以推知，信赖利益的赔偿观念在罗马法中已存在。” 缔约过失责任作为系统理论由德国法学家耶林（Rudolr Von Jhering）首次提出。“从事缔结契约的人，是从交易外的消极义务范畴，进入契约上的积极义务范畴，其因此而承担的首要义务，系于缔约时须善尽必要的注意义务。法律所保护的，并非仅仅是一个业已存在的契约关系，正在发生的契约关系亦应包括在内。否则，契约交易将暴露于外，不受保护，缔约一方当事人不免成为他方疏忽而不注意的牺牲品！契约的缔结产生了一种履行义务，若此种效力因法律的障碍而被排除时，则会产生一种损害赔偿义务。因此，所谓契约无效者，仅指不发生履行效力，非谓不发生任何效力。简言之，当事人因自己的过失致契约不成立者，对信其契约为有效成立的相对人，应赔偿基于此项信赖而产生的损害。”这被学者们称为是对缔约过失责任的经典性描述。 （二）缔约过失责任的演进和发展 1．大陆法系国家和地区的缔约过失责任制度 《德国民法典》在错误的撤销（第 122 条）、自始客观不能（第 307 条）和无权代理（第 179 条第 2 项）三种情况下，对缔约过失责任予以承认，从而最早将缔约过失责任上升为法律概念 。 1940 年颁布的《希腊民法典》第一次在立法上将缔约过失责任作为一般原则作了完整的阐述。该法第 197 条规定：“从事缔结契约磋商之际，当事人应负依诚实信用及交易习惯的要求为一定行为的义务。”第 198 条规定：“在为缔结契约磋商之际因过失致相对人损害时，应负赔偿责任，即使契约未能成立亦如此。” 1942 年颁布的《意大利民法典》采用原则性与列举性相结合的方法对缔约过失责任作了规定。其第 1337 条规定：“在谈判和缔结契约的过程中，双方当事人应当根据诚信原则进行。”第 1338 条规定：“知道或者应当知道契约无效原因存在的一方，没有将其通知另一方，则该方要为此就对方在契约有效期内基于信赖、没有过错而遭受的损失承担赔偿责任。” 在法国，由于其民法典的制定早于缔约过失理论的产生，因此在立法中没有关于缔约过失责任的规定。虽然以后其民法典得到多次修改，仍未将其纳入。但在司法实践中确立了依合同法原则对合同无效或不成立时有过错的一方当事人的责任进行追究的做法—主要表现就是对预备协议加以保护。可见，法国法将缔约过失行为造成的损害赔偿责任纳入到了侵权法进行调整。 2．英美法系国家的缔约过失责任制度 在英美法系国家的判例法中，传统的自由主义契约理论认为要约、对价确定之前，任何契约责任都不存在，契约是责任的前提可见，早期的英美合同法以对价制度为核心，没有对价的允诺得不到法律的救济。为弥补这一空白，英美衡平法中出现了“允诺禁反言”原则，该原则又被称为“不得自食其言。” 美国 1932 年的《第一次合同法重述》在第 90 条对该原则进行了表述。该条规定：“若允诺人可合理期待其允诺将诱使相对人因信赖其允诺，而为特定行为或不行为，相对人确因信赖该允诺而为特定行为或不行为，且信赖已达确定即确实之程度，在无其他方法避免不公平结果时，该允诺具法律上强制力。”这就在一定条件下赋予无偿约定以约束力，推动了英美合同法中信赖原则的确立。 二、缔约过失责任概念 德国学者 Stoll 认为：缔约过失责任是缔约人基于对缔约义务的违反所产生的责任；汉斯·戴雾尔将缔约过失责任的概念归纳为：“于缔约之际，尤其是在缔约过程中，一方当事人因可非难的行为侵害他方当事人时，应依契约法原则（而非依侵权行为规定）负责。” 我国学者：（1）王泽鉴先生认为缔约过失责任是“于缔约之际，尤其是在缔约谈判过程中，一方当事人因可非难的行为侵害他方当事人时，应依契约法原则（而非依侵权行为规定）负责”；（2）王利明先生认为，缔约过失责任是指“在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所应负的义务，而致另一方的信赖利益损失时所应承担损害赔偿责任”；（3）隋彭生认为缔约过失责任是指“缔约人故意或过失违反先合同义务时依法承担的民事责任”；（4）崔建远认为，缔约过失责任是指“当事人因过失或故意致使合同未成立、被撤销或无效而应承担的财产责任”。 1、与违反诚实信用原则以及违反附随义务、先合同义务的关系？是否必须在合同订立过程中？ 2、是否必须导致合同未成立亦或者必须导致合同无效或者可撤销？ 3、是否包含非财产利益损害责任？ 4、当事人主观上是否以故意为必要？ 缔约过失责任是指缔约人在缔结合同的过程中，因故意或过失