法理学 第10章 法律行为.pptVIP

语言行为 即通过语言表达对他人产生影响的行为。 它又包括两种：（1）书面语言行为，诸如书面声明、书面通知、书面要约和承诺、签署文件等 （2）言语行为（speech act），即通过口语表达而在说者——语义——听者之语言交际中完成的言语过程。 * 按照英国哲学家、“言语行为理论”创立者约翰·奥斯丁（John Austin）的观点，言语行为分三类: （ 1）以言表意行为，即使用语句传达某种思想的行为； （2）以言行事行为，即说出语句表达某种意图的行为，如许诺、命令、陈述、描述、警告等等； （3）以言取效行为，即说出语句产生一定效果、成功地使某人做某事的行为。 显然，上述诸种语言行为作为人的特殊行为，均能产生法律上的效果，从而具有法律意义。在主要方面，所谓意思表示，都是通过语言行为来完成的。 * * 2、手段 指行为人为达到预设的目的而在实施行为过程中所采取的各种方式和方法。 其中包括：行动的计划、方案和措施；行动的程式、步骤和阶段；行动的技术和技巧；行动所借助的工具和器械等等。 行为方式（手段）是考察行为的目的并进而判断行为的法律性质的重要标准，是考察法律行为是否成立以及行为人应否承担责任、承担责任之大小的根据。 一般而言，行为人欲达到合法的目的，自然会选择合法的行动计划、措施、程式和技巧；否则就会选择违法（或犯罪）的方式和方法。 行为的法律性质和归属的法律部门不同，其方式、方法和手段则有所不同。 例如，同样是合法行为，民事合法行为的方式就不完全等同于合法的行政行为的方式；同样是违法行为，刑事犯罪的方式就不能与一般的民事违法行为、行政违法行为的方式相提并论。 * * 除此而外，在法律上还必须对各种特定行为方式予以规定，以为法律行为性质和类别的判断提供具体的标准。这些特定的法律行为方式主要有： （1）与特定情景相关的行为方式。指某些行为方式只在特定的情形下方能使用，如正当防卫、紧急避险。 （2）与特定主体身份相关的行为方式。 指某些法律行为的成立只与具有特定法律资格的主体（个人或机关）相关联，其他主体无权采用此种法律行为的方式和方法，即使采用，也不能认定为该法律行为构成的要件，如父母对子女的监护、职务上的犯罪等。 （3）与一定的时间和空间相关的行为方式。 指某些行为的实施以法律所规定的时间或空间作为条件，故此选择时间和空间就成为法律行为方式的特定内容，如入室盗窃、死亡宣告等。 （4）与特定对象相关的行为方式。 指有些法律行为所实施的对象是特定的人或物，其行为方式由该特定对象的性质所决定，如奸淫幼女、挪用公款。 * * 3、结果 法律行为必须要有结果，因此结果是法律行为事实的重要内容之一。 没有结果的行为，一般不能视为法律行为。 法律通常根据行为的结果来区分行为的法律性质和行为人对行为负责的界限和范围。 在此，行为结果是行为过程和全部要素的综合体现。 判断法律行为结果，主要有两个标准： （1）行为造成一定的社会影响。 这种影响或者是表现为对他人、社会有效，或者是表现为对他人、社会有害，即造成一定的损害。 此外，结果可能是物质性的（有形的），也可能是精神性的（无形的），可能是直接的，也可能是间接的。 无论如何，结果——行为——行为人之间的联系是确定结果归属的重要线索，在这里离不开因果关系的考察。 没有因果关系的法律行为也是不存在的。 * （2）该结果应当从法律角度进行评价，即由法律根据结果确定行为的法律性质和类别。 行为是合法还是违法？是行政行为还是民事行为？…… 不过，这里应当区别的问题是：行为的结果并不等于法律后果，行为结果只是行为人承担法律后果的依据之一，但并不是法律后果本身。 * * 注意！ 判断一个行为是不是法律行为，除了要看它是否符合构成（成立）要件外，在多数情况下还要看它是否经过确认以及由谁予以确认。 未经确认的行为虽然在形式上符合法律行为的条件，但还不能说就是真正的法律行为。例如，我们不能将未经法院判决的行为称为“犯罪行为”，尽管它可能事实上是违反刑法的、具有社会危害性而应受惩罚的行为。 行为的确认，不属于法律行为自身的结构，故不以法律行为之构成要件看待。 但它对于法律行为（尤其是象要式行为、违法行为一类的法律行为）的有效性而言，同样是不可或缺的。 所谓法律行为的确认，就是指由法律规定的机关或个人审查在形式上符合构成要件的行为是否具有法律意义和效力，并给予法律上的认定。 * 法律行为的认定主体主要是司法机关和某些行政机关（如公证机关、结婚登记机关），经当事人同意的某些组织和个人也有一定的确认权限。 法律行为确认的内容主要有：法律行为的成立要件是否具备？这些要件之间是否具有必然的关系？行为的成立是否符合法律规定的实质要件（或有效要件）？违法行为是否经过追诉？如此等等。 显然，只有通过“正当程序”对这些