犯罪轻重是如何被定义的.PDFVIP

犯罪轻重是如何被定义的 白建军 内容提要 本文根据5O国刑法典 13121个独立罪刑关系的经验研究，发现各 国刑法的严厉性程度 以及 价值取向与人 口因素、民族异质性程度、人均资源占有量、城市化进程以及 国民素质等多种非法律因素有关。 各国在这些方面的差异使得立法者不得不 以各 自的方式与本土犯罪问题相处，并沉淀出各 自行之有效的经 验。当这些经验与人们共有的善恶 良知以规范的形式融合到一起时，便形成了刑法 中各种犯罪的轻重刻度。 承认经验对刑事立法的影响，具有重要的理论意义和实践价值。 关键词 比较刑法 刑法严厉性 罪刑关系 一 般认为，犯罪的轻重当然取决于犯罪本身，被判了重刑，自然因为犯了重罪。然而，何以见得重刑 一 定是因为重罪，而不是因为重刑所以才重罪呢?鲁迅先生说过：“我先前总以为人是有罪，所以枪毙或 坐监的。现在才知道，其中的许多，是先因为被人认为 可‘恶’，这才终于犯了罪”。①其实，作为一种 自 然行为，没有哪种犯罪一开始就 自己带着刑罚而来。犯罪的轻重首先是由于法律的规定。没有这个被 定义的过程，任何裸的犯罪行为本身都无所谓轻重。②但问题是，法律又是如何决定犯罪轻重的呢?或 者说，法律根据什么对某种犯罪做出一定严厉程度的反应呢?如此提出问题已经意味着，除了犯罪本身 以外，罪刑关系的制作过程和严厉程度很可能另有原因。其中，既可能有规范内的解释，也可能有规范 外的原因；既可能与立法者的主观选择有关，还可能与立法者所处的客观社会背景条件有关；一个罪刑 关系的确定，既可能是某个偶然因素的结果，也可能是某些客观规律发生作用的结果。正因为这些只是 可能，所以才需要着手探索。结果，刑法也许会把 自己一个鲜见的侧面展现出来。 一 、 样本与方法 进入正式的观察与分析之前，需要对本研究的样本和方法进行以下说明： 首先，本研究的样本是50个国家的刑法典。③这些国家的地理分布是，欧洲21国，亚洲 l1国，美洲 5国，大洋洲 11国，非洲2国。其中，除美国文本为 《量刑指南》以外，其余49个国家的刑法文本均为现 行刑法典。样本范围的确定，取决于至今是否已有公开出版的刑法典中译本。只要有正式译本的，全部 收入数据库。其实，从各国政府网站也能收到其刑法典的英文版，但考虑到中英文混用可能导致法律用 语的口径不一，从而降低法条之间的可比性，所以一律采用正式出版的中文译本作为研究对象。 + 北京大学法学院教授、博士生导师。 本文系全国优秀博士论文奖资助项 目“刑法与犯罪控制实验室”的阶段性成果。其 中的数据采集整理得到陈浩、李岛、劳佳琦等 同学的大力支持，在此一并致谢。 ① 鲁迅：《鲁迅散文》，人民文学出版社2005年5月版，第 134页。 ② 有学者认为，犯罪不是静态的实体，而是社会互动的动态过程不断塑造和再塑造的产物。参见[英]韦恩 ·莫里森：《理论犯罪学：从 现代到后现代》，刘仁文、吴宗宪、徐雨衡、周振杰译，法律出版社2004年9月版，第298页。 ③ 这些国家是：阿尔巴尼亚、阿根廷、奥地利、澳大利亚、巴西、保加利亚、冰岛、波兰、朝鲜、丹麦、德国、俄罗斯、法国、菲律宾、斐济、芬 兰、古巴、韩国、荷兰、吉尔伯特、加拿大、喀麦隆、库克、罗马尼亚、马耳他、马绍尔、美国、蒙古、尼 日利亚、挪威、葡萄牙、日本、瑞典、瑞 士、萨摩亚、所罗门、泰国、汤加、图瓦卢、土耳其、瓦努阿图、西班牙、希腊、新加坡、新西兰、匈牙利、意大利、印度、越南、中国。 109 中国法学 2010年第6期 其次，本研究的分析单位是由罪名、罪状、法定刑构成的独立罪刑关系。从上述50部刑法分则中，我 们共提取出13121个这个意义上的罪刑关系，并将其进一步归纳为 134个小类。例如，杀人犯罪的具体罪 名有306个，非暴力性滥用的具体罪名有267个，见危不救犯罪的具体罪名有40个，债权债务犯罪的罪名 有65个，等等。平均每部刑法有大约262个独立罪名，最多的为保加利亚刑法，有476个罪名，最少的