第六章 担保法律制度.pptVIP

第一节 担保法概述 一、担保 （一）概念 在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保的情形，债权人依法享有就担保财产优先受偿权利的权利。 （二）方式：保证、抵押、质押、留置和定金。 二、担保的效力 1.主合同有效而担保合同无效 A、债权人无过错——担保人与债务人连带赔偿 B、债权人、担保人均有过错——担保人承担不超过债务人不能清偿部分的1/2 2.主合同无效而导致担保合同无效 A、担保人无过错——担保人不承担民事责任 B、担保人有过错——担保人承担不超过债务人不能清偿部分的1/3 　 3.担保人因无效担保合同向债权人承担赔偿责任后，可以向债务人追偿，或者在承担赔偿责任的范围内，要求有过错的反担保人承担赔偿责任。 第二节 保证 一、保证（人保） 　　（一）概念 保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。保证人是债务人与债权人之外的第三人。 　　 （二）保证人 　　担任保证人需要一定的资格，但应当特别注意不能担任保证人的几种情形。尤其是： 　　（1）企业法人的职能部门不得担任保证人。 　　（2）企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。 　　（3）国家机关原则上不得为保证人。但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。 　　（4）学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得作为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体，可担任保证人。 （三）保证合同 保证合同为要式合同。保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同。 1.保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款的主合同上，以保证人的身份签字或者盖章，保证合同成立。 2.第三人单方以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。 3.主合同中虽然没有保证条款，但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。 二、保证方式 　　保证方式有一般保证（补充责任保证）和连带责任保证之分。 　　（1）一般保证的保证人对债权人享有先诉抗辩权，即在主合同纠纷未经审判和仲裁，并就债务人的财产依法强制执行前，对债权人可拒绝承担保证责任。 　　有下列情形之一的，保证人不得行使先诉抗辩权： 　　①债务人住所变更，致使债权人要求其履行债务发生重大困难的； 　　②人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的； 　　③保证人以书面形式放弃先诉抗辩权的。 （2）当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。 三、保证期间 　　保证期间的作用主要在于界定保证人是否承担保证责任。 保证期间计算： 1、没有约定——为主债务履行期届满之日起6个月 2、约定无效——约定早于或等于主债务履行期的，视为没有约定，为主债务履行期届满之日起6个月 3、约定不明——约定直至主债务本息还清时为止等类似内容的，为主债务履行期限届满之日起2年 四、保证责任 　　（一）保证的责任范围 　　保证担保的责任范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 （二）保证责任的承担 1.债权转让保证责任 保证期间，债权人依法将主债权转让给第三人，保证债权同时转让，保证人在原担保范围内对受让人承担担保责任。 2.债务转让保证责任 　 保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同意转让的债务部分，不再承担保证责任。 3.债权内容变更保证责任 保证期间，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的主合同变更，如果： A、减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任； B、加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。 甲借款给乙10万元，甲与丙签订了保证合同。后乙与甲擅自变更借款数额为15万元。借款到期后，乙无力偿还该借款，甲要求丙承担保证责任，下列表述正确的有（　）。 　　A.丙应承担15万元的保证债务 　　B.丙应承担10万元的保证债务 　　C.丙不承担该保证债务 　　D.丙承担保证债务后有权向乙追偿 （三）共同保证 　　两个或者两个以上保证人对同一债务履行所提供的担保。 共同保证包括按份共同保证和连带共同保证 同一债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时： 有约从约；无约，物保优先；有权追偿 　 （四）保证