课件法理学初阶.pptVIP

法律是一个包含多个构成要素有机联系的集合体,即法律概念、法律规则、法律原则和技术性规定，其中重点掌握法律概念、法律规则和法律原则三个要素。 * 第一节 法律结构概述 一、法律结构的概念 从系统论的角度看，法律是一个由若干部分有机构成和协调运作的系统整体。所谓法律结构，是指由各个必备的法律要素有机构成的法律系统。 二、法律要素内容的确定 一般认为据以构成法律结构的要素有法律概念、法律规则、法律原则和技术性规定。 * 美国法学家格雷以英美判例法为其立论的基础,认为法律是法院在其判决中权威地确立的规则,法律渊源即是法官在制定构成法律的规则时习惯地依靠的某些法律和非法律的资料,它包括立法机关的法规、司法判例、专家意见、习惯和道德原则 美国法学家庞德更为突出的做法,是将法律形式直接替换法律渊源。 * （三）大陆法系国家关于法律渊源的含义较为一致 在大陆法系国家,法律渊源词义的分歧不象英美法系国家那样突出,比较一致的意见。 法律渊源乃指法律的效力渊源,因此,制定法、习惯法和条约，就往往被宣布为法律唯一的渊源。 * 在西方历史上，法律渊源有不断演进和变化的过程。这个过程体现为两大趋势： 一是从以习惯法为主体的法律渊源向以制定法为主体的法律渊源演进。 二是从多元、凌乱的法律渊源向单一和确定的法律渊源演进。 * （四）我国关于法律渊源的含义 我国法学界关于法律渊源的理解，大体上有两种观点。 一种观点认为法律渊源即指法律的效力渊源。 另一种观点则认为法律渊源有实质意义上的渊源和形式意义上的渊源之分。前者是指法的来源、发源、源泉、根源等而言，亦即法的内容导源、派生于何处、发生原因为何，也就是说法律内容的最终决定力量，通常即指法的经济根源；后者是指法律规范的创制方式或外部表现形式,如法律、法规、习惯、判例、命令、章程等。 * （五）法律渊源的分类 1. 根据国家权力的介入对法源形成的影响,将法律渊源区分为正式渊源（或称为主要渊源）与非正式渊源（或称为次要渊源）两类。 正式渊源指由国家权力的介入所形成的法律表现形式,如制定法、判例法、国际条约和协定等; 非正式渊源指由社会所认同的行为规则,它们可以作为法律实践的基本依据,如正义标准、公共政策、道德信念、社会倾向等。 * 2.从更宽泛的意义上去理解法律渊源，将法律渊源分为法律的历史渊源、法律的本质渊源、法律的效力渊源、法律的文件渊源、法律的思想理论渊源、法律的形式渊源等，其中只有法律的形式渊源才等同于法律形式。 * 二、法律渊源的种类 （一）制定法：是指由国家立法机关或经立法机关授权的国家机关制定通过的成文的规范性文件。根据制定机关的不同，制定法可分为议会制定法和授权立法；根据效力高低可分为宪法、法律、行政法规、地方性法规等。 在西方，制定法是大陆法系国家的最重要的法源；在英美法系制定法只有被应用到判决中才被视为法的渊源。我国历来就有编纂法典的传统，目前最重要的法律渊源也是制定法。 * （二）判例：因法院判决而形成的法律。 具体而言，判例法是指最高法院或上级法院对某一案件判决中的判决理由(或称司法决定)对以后本院和下级法院同类案件的裁判具有约束力，判决理由因而具有与法律相当的地位，可以成为解决类似案件的法律依据。 判例法是英美法系国家的主要法源,大陆法系国家一般不认为判例是正式法源，但判例在大陆法系国家也一直发挥重要作用。随着两大法系的日益靠拢，判例在大陆法系有的国家已经成为正式法源，如法国的行政法就是由行政法院判例和法律共同组成的。 * （三）习惯：是指以习惯形式存在着的法律。 多数习惯法是由国家立法机关或法官认可的,但作为人们惯行的依据意义的习惯并不以这些国家权力的认可为条件。 习惯是人们行为经验的积累与总结。习惯被承认为法律,是因为长期以来人们接受它管理某些地区或某些行业的事务。在很多时候人们不进行诉讼或者不借助国家而根据习惯安排相互权利义务关系,这时的习惯就实际上起着法律的作用。 * 习惯成为法律渊源，通过两种途径，一是由立法者将习惯纳入到指定法或判例法而成为法律渊源，一是将习惯直接作为法律依据被适用。 人类文明社会的早期，习惯法曾是最主要的法源形式。近代以来，在某些不宜由国家干预的领域，例如行业管理方面，行业规范仍然是重要的法律依据； 在制定法有缺漏的地方，习惯法可以成为有效的补充。 * 习惯要能被作为法源引用，必须具备以下条件：（1）习惯必须得到公众持续不断的遵守和实施从而成为惯行；（2）习惯内容合理并为相应领域的人所周知；（3）习惯涉及人们的权利义务；（4）习惯调整的领域是制定法没有规定的，或虽有规定但制定法作出了允许例外的明示的。 习惯的效力不得及于惩罚性内容，例如刑事处罚、行政处罚等。 * （四）法理：是对法的理性认识。在司法适用中法理包括社会上公认的公平、正义等社会价值观念