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第二章 再保险合同 【内容提要】再保险合同是再保险当事人双方履行自己的权利和义务的协议。虽然其法律依据是经济合同法，但再保险合同不仅在内容上与一般的经济合同有着很大的差别，而且与直接保险合同也有明显的差异。 【教学重点】本章重点讲述再保险合同的概念、形式、特点和适用原则。 【教学目的】通过学习基本掌握再保险合同的基本内容。 第一节 再保险合同概述 一．再保险合同定义 再保险合同又称分保合同。它是分出公司和接受公司为实现一定经济目的而订立的一种在法律上具有约束力的协议。 注意点： ①再保险合同是一种保险合同。是一种以法律为依据的经济合同行为，是以大数法则为依据实现分散风险的。所以，作为保险的基本原则，即保险利益原则、最大诚信原则和损失补偿原则，同样适用于再保险合同。 ②再保险合同约定的是再保险关系双方的权利和义务。即：分出公司必须按合同的规定将其承担的保险责任风险的一部分或全部分给接受公司，并支付相应的再保险费；接受公司向分出公司承诺对在其保险合同项下所发生的对被保险人的赔付，将按照再保险合同的条款和应由其负责的金额给予经济补偿。 ③再保险合同是独立的合同，但又以原保险合同作为基础。 二．再保险合同与原保险合同之间的区别与联系 1.相同点：法律依据相同，都是以经济合同法为依据。 2.不同点：再保险合同是以原保险合同为基础的合同，同时又是脱离原保险合同的独立合同。 （1）再保险合同是以原保险合同为基础的合同，再保险合同是以原保险合同的存在为前提。主要表现： ①再保险合同的责任、保险金额和有效期限均以原保险合同的范围和有效期为限； ②原保险合同解除、失效或终止，再保险合同也随之解除、失效或终止。 （2）再保险合同在法律上是独立的合同。 说明尽管再保险合同源于原保险合同，但它并不是原保险合同的从属合同。 因为，再保险与原保险的合同主体不同（当事人）。即原保险合同中的一方当事人被保险人并不是再保险合同的主体，因此在权利与义务方面无对价关系。即：原保险合同的被保险人不能直接向再保险合同的再保险人请求保险金赔偿，反过来，再保险人也不得向原保险合同投保人请求交付保险费；原保险人不得以再保险人不履行再保险给付义务为由，拒绝或延迟履行其对被保险方赔付或给付义务。 对价（consideration）是英美合同法中的重要概念，是指当事人一方在获得某种利益时，必须给付对方相应的代价。 对价内涵： ①从法律上看是一种等价有偿的承诺关系。 ②从经济学的角度说，对价就是在两个以上平等主体之间由于经济利益调整导致法律关系冲突时，矛盾各方所作出的让步。这种让步也可以理解为是由于双方从强调自身利益出发而给对方造成的损失的一种补偿。 三、再保险合同的性质 对于再保险合同的性质，世界各国的理论和实践存在不同的观点，代表性学说主要有以下5种： 合伙合同说 委托合同说 原保险合同说 责任保险合同说 双务合同说 （一）合伙合同说 l．赞成者： 双方当事人签订合同的目的相同：分担危险。这一观点被德、日、法等国早期判例所采用。 因为，再保险合同当事人之间“共享收益、共担风险” 与合伙形式相一致。所以，再保险合同与合伙合同类似。 （1）在经济上，原保险人与再保险人对于危险分担的结果，在利害关系上具有共同性。同时，在危险的分担、利益的取得方面也都有其共同目的。 （2）从再保险的险种看，不论是比例再保险还是溢额再保险，甚至是超额赔款再保险等，都以原保险人对原被保险人承担给付责任为前提，这如同债权人对合伙人请求履行合同的责任一样。 （3）从原保险人与再保险人责任的分摊规定看，也类似于合伙合同中规定出资额多少决定合伙人责任的大小。 2．反对者： 我国《民法通则》第30条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 我国《合伙企业法》也规定：合伙企业应由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险。 所以，合伙人必须有合伙财产（共同的出资）、经营共同事业而订立合同。但是再保险合同与合伙合同存在许多不同之处，可见，再保险合同不是合伙合同。 再保险合同与合伙合同的区别 （二）委托合同说 1．赞成者： 认为再保险人受原保险人的委托，处理原保险人