第4章 冲突规范.pptVIP

第四章 冲突规范 (Chapter Four Conflict Rules) 一、冲突规范的概念、结构和类型 （一）冲突规范的概念 冲突规范（conflict rules）是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。因此，它又叫法律适用规范或法律选择规范。 冲突规范的特点： 1.冲突规范并不直接规定当事人的具体权利和义务，仅起着选择某一实体法的作用。 2.冲突规范是同实体法律规范、程序法律规范相并列的一种独特的法律规范。 3.冲突规范是一种间接规范,因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。 4.冲突规范的结构不同于一般的法律规范。 法律规范 legal norm，是国家机关制定或认可，由国家强制力保证其实施的一般行为规则 它可分为强行性规范和任意性规范、授权性规范和义务性规范，委任性规范和准用性规范等。 一般的法律规范包括三个既紧密联系又相对独立的部分，即规范适用的条件、概括的行为模式和法律后果。其中，行为模式主要有命令、禁止和授权三种，法律后果则包括对合法行为的肯定和对违法行为的制裁两个方面。 （二）冲突规范的结构 （二）冲突规范的结构 1.范围，又称为连结对象、起作用的事实、问题的分类等，是指冲突规范所要调整的民商事关系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的“范围”可以判断该规范用于解决哪一类民商事关系。 2.系属，是规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。其语词结构常表现为“……适用……法律”或“……依……法律……”。 例如 在“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”这条冲突规范中 侵权行为的损害赔偿是范围，适用侵权行为地法律是系属。 （三）冲突规范的类型 例如： “在中华人民共和国境内履行的中外合资企业合同，中外合作企业合同，中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”。 单边冲突规范的特征： 首先，它是在内国法和外国法之间作出明确的选择，从法律条文中即可得到适用内国法或外国法肯定的回答。 其次，单边冲突规范的“范围”从逻辑上看是不完整的法律规范，它只规定一类法律关系的一个方面的法律适用问题，而对另一方面的法律适用问题不作任何规定。 再次，单边冲突规范的适用，往往附有一定的条件。 例如 “侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”。 “中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。” “动产适用被继承人死亡时住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。” 例如 1902年在荷兰海牙缔结的《关于离婚与别居的法律冲突和管辖权冲突公约》第二条第一款规定：“夫妇非依其本国法及法院地法均许离婚时，不得为离婚之请求。” 该条冲突规范指出，缔约国法院受理离婚诉讼，只有同时适用夫妇本国法和法院地法两个国家的法律，且两种法律都认可其离婚原因时，才能准其离婚。 我国《民法通则》第146条也是如此，其第一款规定“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”但接着在第2款又补充规定“中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的侵权行为的，不做侵权行为处理”。 无条件的选择性冲突规范 “法律行为的方式适用行为完成地法，也可以适用调整行为效力的法律” 有条件的选择性规范 我国《民法通则》第145条规定 “涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，涉外合同当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系国家的法律。” 二、连结点 （一）连接点含义 连接点是指特定的涉外民事法律关系和某一地域的法律连接起来的“媒介”或“纽带”。或者说，连接点是指冲突规范赖以确定涉外民事法律关系应该适用某一地域法律的一种事实因素，它是冲突规范系属部分最核心的内容。 例如，1971年美国的第二个《冲突法重述》第188条规定：“合同的效力依其缔结地法”。其中的“缔结地”就是该条冲突规范的“连接点”。 例如，关于侵权行为，可供考虑的要素有加害者和受害者的国籍、住所，加害行为地，损害发生地，等等，作为完善的立法，就要选择一个关系最密切的要素作为媒介。当某一要素被选为媒介时，它就是连结点。 （二）连结点的意义 其意义表现在两个方面： 从形式上看，连结点是一种把冲突规范中“范围”所指的法律关系与一定地域的法律联系起来的纽带或媒介。 从实质上看，这种纽带或媒介反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着内在的实质的联系或隶属关系，它表明某种法律关系应受一定国家法律的约束，应受一定主权者的立法管辖，如果违反这种约束或管辖，该法律关系就不能成立。 例如 “不动产所有权，适用不动产所在地法律”。该冲突规范系属中的连接点，“不动产所在地