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合同条款的审查与风险防范 1、审查合同双方名称及法定代表人 　　根据我国公司企业登记法律法规的规定，企业名称一 般由以下几个部分构成，即注册区域名称、字号、行业、 责任形式等几个构成要素。如果企业名称表述不规范，工 商管理机关将拒绝企业注册申请。因此，如果最后签订的 书面合同中双方的企业名称表述出现错误，则被错误表述 的一方可能会被认定为不是合同的一方当事人，其将不能 享有合同上的权利或要求其承担合同上的义务。即使需要 追究对方的违约责任，也需要花费很高的人力物力证明该 表述错误的一方就是对方当事人。因此审查合同，应首先 审查合同的首部合同各方的企业的名称的表述是否完整准 确，法定代表人是否为营业执照上登记的法定代表人，授 权代表人是否为企业授权委托书所委托授权的代理人。此 外，还应该核对合同上注明的对方企业名称是否和对方营 业执照上的企业名称完全一致。 　　2、审查合同名称和内容是否一致 　　合同法对现实生活中比较典型的合同作了类型化的规 范，合同类型不同，双方的权利义务关系不同，可适用的 第?1?页?共?17?页 法律规则也不一样。因此，对于某些根据合同文本可能会 对合同的类型和性质做出两种以上判断的情况，合同名称 的准确尤为重要，否则对履行合同或者在发生争议时适用 法律条款徒增困难。以超市储物箱发生盗窃案为例，如果 超市向消费者提供储物箱的行为是一种保管合同，则超市 应对消费者的损失承担责任，如认定为借用合同，则超市 不会承担任何责任。因此合同类型不同，适用的法律规则 不同，最后的法律效果可能完全迥异。因此审查合同必须 保证合同的名称是否与合同的内容完全一致。 　　3、审查合同生效条件 合同成立和合同生效是两个不同的法律概念，合同成立 是一个事实的判断，是一种过错责任，但这种责任不是合 同上的违约责任，法律上称之为缔约过失责任，赔偿范围 为对方在缔结合同的过程中发生的费用和遭受的损失；合 同生效是一个法律判断，就是双方必须根据合同的规定履 行合同上的义务，否则违约方应向守约方承担违约责任， 赔偿范围为对方根据合同可得利益的损失。一般而言，合 同经双方签字盖章成立后即生效，但一些合同成立后需待 一定条件成就后或履行一定程序后才生效。如一些合同的 生效应以法定形式要件，一些合同的生效要履行法定手续， 一些合同的生效与权利转移之间需要通过法定形式公示等。 第?2?页?共?17?页 而订立合同的对方当事人往往利用这些空档进行欺诈，之 后又以合同没有成立或没有生效为由而不履行，或者以合 同生效与权利并没有转移而由而不履行等。因此在审查合 同时应注意合同生效的时间和条件，对于需要一定事件的 发生或遵守法定的形式或程序后方才生效合同，己方是否 能够有能力保证这些条件得以实现。如果合同签订以后尚 未生效，应谨慎向对方作出任何履行行为。此外，根据诉 讼的有关规则，对尚未生效的合同发生争议，应尽量在诉 讼的一审答辩结束前使合同生效 　4、重点审查有关合同标的物的条款 　风险一：合同标的物不具唯一性的风险。在现实生活 中，有些词语指向对象并不具有唯一确定，有些词语在边 界上存在模糊性，如果对这些词语不进行定义，很有可能 就会出现对合同标的物约定不明确的情形，甚至被对方利 用，导致争议的发生。如笔记本电脑市场，各品牌笔记本 都会根据功能或配置不同生产不同系列的产品，每一系列 都有不同的型号，虽然在商务谈判时双方都理解交易对象 所指的是哪一种产品，但是，如果为图省事不在合同中以 书面的形式对标的物的名称、系列、型号确定下来，一旦 发生争议诉诸法院，需提供证据证明合同标的的确切型号， 徒增交易成本。这就使得本来可以在合同文本中用一句话 第?3?页?共?17?页 就能够避免的问题变得复杂起来，特别是双方都没保存完 整合同谈判过程中的资料的情况下，证明会是一个很大的 问题。如果只有己方提供的资料，证据法上的证明力不一 定能获得法院的认可。 　　防范应对：应审查合同中对标的物的约定是否具体 明确，包括标的物的名称、性能、成分、适用的质量标准、 大小、重量、面积、形状、单价和总价、折扣等。特别地， 对标的物的数量应尽量细到它最小的计量单位，因为同样 的产品，如果它的计量方法不同，可能就会出现不同的后 果。如某产品标号有?0.5?公斤装的和?1?公斤装的两种，如 果约定不明确，有可能是支付?1?公斤的价格取得?0.5?公斤 的产品或发送?1?公斤的产品收取?0.5?公斤的价款。此外， 在标的物需要包装的情况下，应审查该包装标准，包括外 包装的材质、内包装或者填充物保护的说明，以及对防潮、 防火、防撞击颠簸的要求等，如果采用国家标准或行业标 准的，是否已经表明该标准的名称、代号或编号，同时包 装费用的承担方式是否已经约定明确。 　风险二：标的物侵害他人的知识