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论民法本位与民法典编制 L———————————————————————————————————————————————————————————一一.————————————————————————一 论民法本位与民法典编制 ●章礼强 (西南政法大学,重庆400031) [内容提要]民法典源于古罗马民法大全》.后世民法典编制体例及民法本位多有移易.民法本位是民法典编制的 灵魂.对民法本位的界定,学界陈说多很模糊,对我国民法本位的取向亦多有偏颇.本文提出,民法本位即民法的指归,指 民法的指导思想和根本任务,即其出发点和归结点.我国民法本位应坚持人的本位,即民的本位,市民的冬位,个人本位. 对梁慧星的我国民法应兼社会本位说提出质疑,认为社会本位应在社会法和经济行政法的份内我国制定民法典应坚持 民为本位,吸纳大陆法系和英美法系乃至世界各国民法优秀遗产,不盲目套模,克隆. [关键词]民法典;民法本位;以民为本位;人法;编制 [中图分类号]I)9l3[文献标识码]A[文章编号2004)02一()l59—05 一 ,民法典之兴起及本位的流变 民法典发轫于罗马帝国制定的罗马法.罗马法成熟时 期的典范是《民法大全》.拿破(三就是以《民法大全》为蓝本 制定了《法国民法典》.该法典是在个人,平等本位的原则上 构建的.因为《法国民法典》代表了人类历史转变的方向,可 以说它影响了整个大陆法国家民法典的制定.在《德国民法 典》问世之前,几乎所有国家民法典的制定都受到《法国民法 典》的影响.在《德国民法典》颁布之后,仍有许多国家借鉴 《法国民法典》来制定民法. 德国民法典》于L896年公布,1900年施行,问世比《法 国民法典》晚了几乎整整…百年. 有学者认为这两部法典都属于近代民法,其立法的指 导思想都以个人为本位.而有的学者认为,《法国民法典》 开创近代民法,标榜个人主义,即选择了个人本位立法指导 思想.而《德国民法典》代表现代民法,暖昧地徘徊在个人主 义和超个人主义之间,采取了一种复杂的中问立场,基于个 人主义,个人被认为法律主体,基于社会共同体,又迫使个人 让出一定法律主体领域,由有限制的团体主体——法人来接 管善.可见,其立法指导思想嬗变为以个人本位为主,以社 会本位为辅. 1804年《法国民法典》沿用了罗马法《法学阶梯》的体 例,只把诉讼法部门独立出去.德国民法典打破法国民 法典法学阶梯体系即人——物体系.人法被湮灭于总则,人 文信息和人文精神几尽丧失于各种技术规定之中,人被缩减 成了实际上是客体的主体.J896年制定的《日本民法典》 的体系基本仿照德国民法典构成.德,日民法典未专编规定 人,且德保留了封建土地关系法,日保留了封建人身关系法. 德,日民法的指导思想从一定意义上说是个人本位的暗淡和 部分丧失.从1907年公布,l9l2年施行的《瑞士民法典》的 编制体例可见其对人的重视.其民法本位是以人为本位,以 权利为本位.1942年重新制定的《意大利民法典》与以往的 即1865年制定的民法典在内容上有很大不同.1942年的 《意大利民法典》在编制体例上的重大特点是:试图将民法与 商法统一;试图将劳动法与民法融合,因而其立法的指导思 想即其本位是,以个人为本位,兼及社会本位.将纯属私法 的民法与公私法交叉带的社会法,劳动法等融合.其中心有 点位移,其编制体例上有些杂乱最前面有个不是总则的序 编.最后的尾编权利的保护内容不伦不类,可戏称为杂编. 1942年《意大利民法典》制定内容及其体例变化,一方面反 映了后期法学者对先期大陆法系民法典内容及其体例的不 满和对原民法以个人及仪利为本付的动摇,另一方面也反映 了其将民法,商法乃至劳动法等纳入一个法典框架,内容 难衡的无奈其立法指导思想即本位是以强调个人的私 法为主兼及强调社会的公私法交叉带,必然导致其内容和编 制体例上的不谐 1922年的《苏俄民法典》,是第一部社会主义的民法 典.1964年的《苏俄民法典》将知识产权列入民法典在世 界法史上还是第一次.前苏联以公有制为立国之本,其先后 颁布的民法典,突出其宏观调控的特色～.将民法极力公法 化或变成大经济行政法.1994年l0月21日通过了《俄罗 斯民法典》(第一部),同月30日公布,从1995年1月1日 施行.第二部已于1995年l2月22日通过,从1996年3月 1日起实施.第三部为知识产权法.婚姻家庭法仍为独立 的法典….新俄罗斯民法典重要的基本原_且lJ是财产不可侵 犯与合同自由.说明其本位是个人本位和权利本位. 英国是英美法系的发源地.美国民法属英美法系美 国的《统一商法典》是一部世界着名的法典.《统一商法典》 是以买卖为中心.它的本位是个人本位. 目前从法律传统上讲,各大法系虽特色各有,但还有融 合的趋势.原各殖民地基