违规披露、不披露重要信息罪.docVIP

违规披露、不披露重要信息罪 一、本罪概念、演变及刑法规定 1.概念 违规披露、不披露重要信息罪，是指依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或其他人利益，或者有其他严重情节的行为。 2.本罪的演变 1979年刑法无本罪。 1995年2月全国人大常委会《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》设立了“提供虚假财会报告罪”，1997年《刑法》延用了这个罪名。 2006年《刑法》修正案（六）对该罪进行了修正： 一、将主体由“公司”扩大为“依法负有信息披露的义务的公司、企业”。 二、除原“提供虚假的或隐瞒重要事实的财务会计报告”外，另增加了“对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露”的规定； 三、构成犯罪不再限于“严重损害股东或其他人利益”，另增加规定“有其他严重情节”也成为犯罪的要件之一； 四、罪名由原来的“提供虚假财会报告罪”更改为“违规披露、不披露重要信息罪”。 发案于证券市场的操纵、背信、内幕交易等各种刑事案件中，一般均伴有提供“虚假陈述”或“虚假财务会计报告”的影子， 3.《刑法》规定；目前的“轻刑化”倾向 第161条　【违规披露、不披露重要信息罪】依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，严重损害股东或者其他人利益，或者有其他严重情节的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处二万元以上二十万元以下罚金。 从刑事立法看，最高刑为3年以下有期徒刑，刑法的“轻刑化”在本罪中是比较明显的，因为，一次虚假的信息披露和财务报告给股票市场中股民带来的经济损失可能是十分巨大的，整体经济损失可能是立法规定的“50万元”的数十倍速甚至数百倍，并且，对于该损失的计算，司法实践中已经采用了对该支股票全体股民整体累计的方法，因此，笔者怀疑，刑法的这个量刑规定，或许会在将来进行调整。另外，刑罚的“轻刑化”与我国股票市场一直不规范存在一定的因果联系，同时，还存在以行政处罚代替刑事责任的问题，这两种情况已经受到专业人士和理论界的质疑，随着国家整顿证券市场的政策的变化，本罪量刑可能会发生变化。 二、本罪的立案追诉标准、解读，及本罪罪与非罪的界限 1.最高检、公安部的《追诉标准（二）》第6条： [违规披露、不披露重要信息案（刑法第161条）]依法负有信息披露义务的公司、企业向股东和社会公众提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露，涉嫌下列情形之一的，应予立案追诉： （一）造成股东、债权人或者其他人直接经济损失数额累计在五十万元以上的； （二）虚增或者虚减资产达到当期披露的资产总额百分之三十以上的； （三）虚增或者虚减利润达到当期披露的利润总额百分之三十以上的； （四）未按照规定披露的重大诉讼、仲裁、担保、关联交易或者其他重大事项所涉及的数额或者连续十二个月的累计数额占净资产百分之五十以上的； （五）致使公司发行的股票、公司债券或者国务院依法认定的其他证券被终止上市交易或者多次被暂停上市交易的； （六）致使不符合发行条件的公司、企业骗取发行核准并且上市交易的； （七）在公司财务会计报告中将亏损披露为盈利，或者将盈利披露为亏损的； （八）多次提供虚假的或者隐瞒重要事实的财务会计报告，或者多次对依法应当披露的其他重要信息不按照规定披露的； （九）其他严重损害股东、债权人或者其他人利益，或者有其他严重情节的情形。 2.关于立案追诉标准的解读 立案追诉标准将刑法161条中“严重损害股东和其他人利益，或者有其他严重情节的”进行了细化： 1、第一种情形是将因违规披露、不披露重要信息造成股东、债权人或其他人直接经济损失数额累计50万元以上的，作为立案追诉的起点。这个数额可以是累计的。但是否允许不同的投资人合并计算损失并共同进行刑事举报，未见相关规定，笔者认为，理论上是允许的。 “直接经济损失”，依《关于渎职侵权犯罪案件立案标准的规定》，是指与行为有直接因果关系而造成的财产损毁、财产减少的实际价值。 而“间接经济损失”，是指由直接经济损失引起和牵连的其他损失，包括失去在正常情况下可以获得的利益，以及为恢复正常的管理或挽回损失所支付的各种开支、费用等。 2、第二、第三种情况分别将虚增或虚减资产达到当期资产总额的30%以上的；以及虚增或虚减利润达到当期利润总额30%以上的，作为立案追诉标准。证券监管机构认为，通常情况下，30%的比例的信息，会对投资者决定是否买卖该上市公司的证券产生决定性的影响。但市场实践证明，这个比例有时不在多高，而在于公众对该上市公司诚信度的认知，10%的比例同样会产生市场