2020年瑞达法考主观题精讲刑法-刘凤科.docxVIP

2020年国家统一法律职业资格考试1 刘凤科讲刑法之主观题精讲 第一章 从2018年开始，主观题（案例分析题）单独成为一个阶段的考试内容，最终决定 考生是否通过考试。即法律职业资格考试将主观题作为了第二阶段的考试内容，重在 考查法律知识、法治思维和法治能力，以案例分析、法律方法检验考生在法律适用和 事实认定等方面的法治实践水平。显然，法律知识的综合应用能力的考核大大地加强, 熟练应用所学法律知识分析具体案件的能力将是每个法律职业人的基本素养。 —、主观题与客观题的关系 多数客观题（选择题）也是考核考生案例分析能力，即选项给出结论及其相应理 由，考生直接判断相关结论、命题与理由是否正确；而主观题（案例分析题）需要考 生根据所学法律知识，分析案件事实，写出案件的处理结论及其相应的理由。前者是 判断给出的理由与结论正确与否，后者是直接书写理由与结论，二者殊途同归，对考 生的要求是一致的。当然，主观题（案例分析题）涉及专业知识与理论分析的文字表 达的问题，需要运用法律概念、法律命题与逻辑，将案件事实的法律处理意见以语言 文字方式予以记载。换言之，主观题（案例分析题）要求考生以法官视角去看待案件 事实，准确归纳案件事实，正确引用法律规定，逻辑严密地进行理论论证，对正反方 向不同的意见进行评价，并能撰写判决书。 二、主观题的命题模式 （—）一问*~,答式 该命题模式先描述案件事实和情节，然后根据案件涉及的刑法知识，有针对性地 提出具体问题。一般来说，针对一个事实提出一个具体的问题。这种模式的案例分析 较为简单，问题集中、考点明确、方向清楚、范围确定，考生只需要将所问问题予以 逐一回答即可。 （二）综合解答式 该命题模式在全面描述复杂案例之后，要求考生根据所学法律知识全面分析、评 价案例中若干行为人的刑事责任。这种模式要求考生发现案件中隐藏的法律问题，按 照系统的法律知识逐步分析案件事实，既要注重对案件正确定性，还要注重考点的全 面性。遗漏部分考点是这种模式最容易犯的错误，这就要求考生在理解具体知识点的 同时，将刑法知识体系化，注重体系的构建。 第一章答题要领 第一章答题要领 第一章答题要领 第一章答题要领 I刘凤科讲刑法之主观题精讲 三、 主观题的答题方法 主观题（案例分析题）表现为若干独立的案件事实的组合，多数事实基本独立, 有的情节会相互关联。在分析其中犯罪人的刑事责任时，有以下两种答题思路： 以犯罪行为为线索，即分析每个犯罪行为涉及的法律问题。典型论述方式为： “对于甲、乙实施的某某行为，甲、乙二人成立某罪共犯，甲成立A罪既遂，乙成立B 罪既遂。由于甲自动投案、如实供述自己的罪行，具有自首情节，可以从轻或者减轻 处罚。” 以行为人为线索，依次分析各犯罪人的各个犯罪行为。典型论述方式为：“对于 甲的刑事责任，分析如下：首先，甲实施A行为，符合A罪的构成要件，成立A罪既 遂，同时触犯B罪，属于想象竞合犯；其次，甲实施C行为，成立C罪，与A罪应当 数罪并罚；最后，甲的D行为属于立功，可以从轻或者减轻处罚。” 无论采取哪一种答题思路，在分析完案件事实之后，建议以行为人为线索对触犯 的罪名和处罚原则做简明扼要的总结。 四、 主观题的答题技巧 主观题的分析，一定要正确处理事实和法律的关系：案例分析既要有事实的抽象 和归纳，也要有法律规定和理论说明，更要注重事实描述和理论应用的完美融合，即 案例分析的结论要坚持以事实为根据、以法律为准绳。 在犯罪行为罪名的分析和判断时，不需要单独罗列和书写犯罪构成要件内容，但 也不能把案件事实重新描述一遍；否则，谈不上案例分析，而是把法律规定与案件事 实人为割裂开来，呈现“两张皮”的现象：法律规定与案件事实孤立存在，无法反映 二者符合性判断的关系。正确做法是，在案件事实的描述中蕴含法律规定与理论判断, 在法律规定与理论阐释中有案件事实的描述和归纳，力求“法律规定在案件事实中明 确、案件事实具现相应的法律规定”。 五、 主观题的答题思路 案例分析要完整、全面。刑法理论体系性极强，逻辑非常严密，犯罪构成的原理、 故意犯罪形态、共犯理论、罪数理论甚至刑罚论的内容，都围绕着一个具体的刑事案 件展开；相应地，案例分析题通常都会涉及这些理论问题。简言之，案例分析的具体 内容犹如法官对案件所作出的判决书。因此，在对案例进行分析的时候，对于出现的 所有情节和事实，只要具有刑法意义，都要在分析中论及，将以下问题在脑海中不断 追问： 行为人的行为是否成立犯罪？如果不成立犯罪，理由是什么？如果成立犯罪, 成立什么罪，为什么？ 如果认为成立犯罪，则要分析如下内容：其客观行为内容是什么，行为方式是 作为还是不作为，实行行为与危害结果是否具有因果关系，是否存在违法阻却事由， 主观上是故意还是过失，是否存在事实的认识错误，是否影响故意犯