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民族法学讲义
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《民族法学》
讲义
第一讲 民族法学概述
第一节 中国民族法学概述
一、中国民族法学概述
(一)含义
民族法学是以民族法现象作为研究对象的法学分科或民族学分科。
(二)特点
1.在学科性质和研究方法上,具有边缘性和交叉性;
2.在研究特色上,具有浓厚的民族性;
3.在研究志趣上,具有巨大的差异性;
法学研究者
第一,从研究主体看 民族学研究者
历史学研究者
其他学者
国家的法制建设(即民族法制建设)→国家的视角
第二,从研究内容看 研究少数民族法文化 →民间的视角
历史上的法律文化或制度 →历史的视角
其他内容 →其他的视角
4.在学科建设上,具有滞后性。
原因:第一,民族法学的研究在数量上和质量上都达不到要求;
第二,对法治的西方式理解(否认了其他理解方式的科学性和必要性);
第三,缺乏属于自己的研究方法和理论。
(三)与传统法学、民族学或人类学的区别
表一
不同学科
区别点
传统法学
传统民族学或人类学
民族法学
研究视角
国家
民间
国家?民间
研究方法
理性演绎
经验归纳
理性演绎?经验归纳
关注重点
一般性问题
特殊性问题
一般性问题?特殊性问题
法的概念
国家法
侧重于民间法
国家法?民间法
研究目标
评价、规范
解释、理解
评价、规范?解释、理解
二、中国民族法学的学科意义
(一)方法论意义
原因:1.法律现象日益复杂化,要求我们运用多元化的研究方法和理论;
博登海默:“法律仿佛是一座有许多厅、室、角落的大厦。用一盏灯很难同时照到每个厅、室和角落。”
2.现代社会生活、社会关系的日益多元化;
特别要注意,现代主义与后现代主义思潮的影响。
3.西方式法制的不足;
第一,法典化运动的负面影响;
第二,西方式法制的异化;
第三,西方式法制的本土化难题。
4.法治本土资源的发掘;
5.为了实现社会控制。
(二)民族法学的存在和发展有利于民族法制的发展和完善
原因:1.传统的国家法律制度有一个重要特点:忽视少数人权利或弱势群体的权利和声音;
2.从立法、司法、执法看,我国法制在保护少数人权利方面存在着很多的问题。
(三)有利于发现和保护少数民族权益
原因:1.没有正确认识少数民族的权益(权利);
第一,按认识主体:发达国家标准、国际标准、国家标准、地方标准
如何认识: 第二,按认识及实现程度:应然的或道德的权益、法定的或法律的权益、实然的或现实的权益
第三,按认识视角:主位权益、客位权益
2.现代的民族关系、民族问题日益复杂
国内问题→国际问题
民族问题→宗教问题
体现在: 个人问题→群体问题和社会问题
非本质问题→本质问题
法律问题→政治问题
(四)有利于国家法与民间法的协调发展
原因:1.二者在理论上和实践中存在着对立;
2.二者的相互作用更多体现为消极的、负面的;
3.应正确认识二者的相互关系。
三、中国民族法研究的主要问题
民族法学的基本理论
民族区域自治制度
少数民族的权益保障
民族经济的发展
民族教育的发展
少数民族的语言文字的权利保护
对少数民族的风俗习惯的保护
对少数民族宗教信仰的保护
国家法律在少数民族地区的实施
我国民族法制史的研究
外国民族法制史的研究
其他
第二节 西方的法律人类学与法民族学
一、法律人类学与法民族学概述
(一)不同的学科称谓
英美:法律人类学
法德:法民族学
法德的个别学者:法律民族志学
(二)学科发展
1.早期:19世纪中
研究的主要问题
?亲属制度(社会组织)血液是最早的社会连带机制
?法的概念
?法的进化
2.发展:20世纪(75年以后)
研究的主要问题
?法律的多元 ?法典化及其影响
?纠纷的解决
?原始社会的社会控制
?法的传播和移植
(三)研究方法
1.主张研究异文化(二战后有所变化)
2.研究小型社区(75年后有所表化)
3.强调实证研究
4.注重田野工作
5.注重文化解释
6.个案分析
7.主位与客位的研究方法
8.研究内容开始包括国家法
第二讲 民族、民族主义及其评价
第一节 民族、民族主义的概述
一、民族概述
(一)概
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