2013年借壳上市案例之法律实务分析报告.pdf

实用标准文档 2013 年借壳上市案例之法律实务分析 北京德和衡律师实务所 赵伟 2011 年 8 月，中国证监会发布了《关于修改上市公司重大资产 重组与配套融资相关规定的决定》（以下简称“《决定》”），对 《上市公司重大资产重组管理办法》 （以下简称“《重组办法》”） 进行了多处修订，对借壳上市的含义与监管规则进行详细界定。本 文即旨在对 2013 年借壳上市案例进行法律实务分析。 一、 《重组办法》首次明确界定借壳上市范围 修订后的《重组办法》首次对借壳上市进行了明确界定，即： 自控制权发生变更之日起，上市公司向收购人购买的资产总额占上 市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末资产总 额的比例达到 100％以上的交易行为。 为防止上市公司重组通过化整为零规避监管，在界定借壳上市 的计算方法上，证监会发布的《 <</SPAN>上市公司重大资产重组管 理办法 >第十三条、第四十三条的适用意见——证券期货法律适用 意见第 12 号》（以下简称“《适用意见第 12 号》”）提出如下适 用意见： 1、执行累计首次原则， 即按照上市公司控制权发生变更之日起， 上市公司在重大资产重组中累计向收购人购买的资产总额（含上市 公司控制权变更的同时， 上市公司向收购人购买资产的交易行为） ， 文案大全 实用标准文档 占控制权发生变更的前一个会计年度经审计的合并财务会计报告 期末资产总额的比例累计首次达到 100%以上的原则。 2 、执行预期合并原则，即收购人申报重大资产重组方案时，如 存在同业竞争和非正常关联交易，则对于收购人解决同业竞争和关 联交易问题所制定的承诺方案，涉及未来向上市公司注入资产的， 也将合并计算。 二、 借壳上市与 IPO 审核标准趋同 证监会于 2012 年 1 月 19 日发布的《 <</SPAN>关于修改上市公 司重大资产重组与配套融资相关规定的决定 >的问题与解答》进一 步明确了借壳重组标准应与 IPO标准趋同，即按照《上市公司重大 资产重组管理办法》审核借壳重组，同时参照 《首次公开发行股票 并上市管理办法》 的相关规定。具体包括： 第一，按照 IPO标准，要求上市公司购买的资产对应的经营实 体持续经营时间应当在 3 年以上。经营实体是指上市公司购买的资 产，应当是依法设立且合法存续的有限责任公司或股份有限公司， 持续经营时间应当在 3 年以上，但经国务院批准的除外。如涉及多 个经营实体，则须在同一控制下持续经营 3 年以上。 需要强调的是，根据上海证券交易所《上市公司重大资产重组 信息披露工作备忘录第七号——借壳上市的标准和条件》中“六、 借壳上市标的资产持续经营的标准”的规定，有关“经营实体持续 经营应当在 3 年以上”的规定，应当遵守《 <</SPAN>首次公开发行 文案大全 实用标准文档 股票并上市管理办法 >第十二条‘实际控制人没有发生变更’的理 解和适用—证券期货法律适用意见第 1 号》和《 <</SPAN>首次公开 发行股票并上市管理办法 >第十二条‘发行人最近 3 年内主营业务 没有发生重大变化’的适用意见—证券期货法律适用意见第 3 号》 的相关规定。 第二，证监会在审核借壳上