2011年法大考研法理学考点讲解.doc

PAGE PAGE 1 2011年法大考研法理学考点讲解 引论 第一节 法学 1、法学是一门实践学问和实践知识，即通过“实践之思”获取的知识。一般认为，法学属于社会科学。 2、乌尔比安的名言：p2。 3、现代法学的知识范式是西方学者确立的：p2。 ★4、法学的性质： （1）法学的研究总是指向法律现象或法律问题的； （2）法学具有实务性； （3）法学是反映人的经验理性的学问，是人的法律经验、知识、智慧和理性的综合体现；（4）法学是职业性知识体系，其语言是独特的； （5）法学反映的是人类的价值观、价值倾向和价值意义的社会事实。 【2007年】下列有关法学特点的表述，哪些是正确的？（ ） A.法学的语言是独特的 B.法学具有实践性 C.法学的兴衰取决于法律制度的建设 D.法学思想不能用文学作品表达 【答案】ABC。解析：法学思想可以用文学作品表达，好的法律作品（如北京大学教授朱苏力的《法律与文学》）本身就是一种文学作品。 第二节 法学思维与法学方法 ★5、法学思维的特点： 法学思维是法学者（法律人）在研究法律现象时所持的思考立场、态度、观点、价值和方法。概括地说，法学思维具有以下特点： （1）法学思维是实践思维； （2）法学思维是以实在法为起点的思维； （3）法学思维是问题思维； （4）法学思维是论证的思维、说理的思维； （5）法学思维是评价性思维。 第三节 法理学 6、法理学一词的演变及含义。 法理学研究的对象主要是法和法学的一般原理（哲理）、基本的法律原则、基本概念和制度以及这些法律制度运行的机制。因而，就制度层面言，法理学是一门研究所有法律制度中的一般问题、原理、原则和制度的学问。它不关心每一具体制度、法律的具体操作问题（这属于不同法学学科研究的对象），而是对每一法学学科中带有共同性、根本性的问题和原理作横断面的考察。法理学研究的范围（领域）是法哲学方向、法社会学方向和法的理论（或“形式法学”）这三个法学基本研究方向的结合。 1881 年（明治14 年），日本法学家穗积陈重在东京帝国大学法学部（原开成学校）讲授“法论”时，提出“法理学”这个译名，并在日本历史上第一次开设法理学课程。 【2006年】下列有关法理学的表述，哪一个是正确的？（ ） A.法理学是一门理论法学，因而没有实践价值 B.汉语中“法理学”一词来自于日语，与法哲学没有任何关系 C.法理学既是沟通法学诸学科的桥梁，也是法学与其他学科联系的纽带 D.法理学在整个法学体系中具有基础地位，因此部门法学对法理学的研究没有影响 【答案】C。解析：A项错在没有实践价值；B项错在与法哲学没有任何关系；D项错在部门法学对法理学的研究没有影响。 7、法学体系的概念。 法学体系，也称为“法学分科的体系”，即由法学各个分支学科构成的有机联系的统一整体。 【2006年】下列有关法学和法学体系的说法，哪些是不正确的？（ ） A.法学的产生总是以近代法治国家为前提条件 B.法学体系等同于法律学说体系 C.法学具有实践性和职业性 D.法学的发展规律与文学、哲学的发展规律完全相同 【答案】ABD。解析：法学与近代法治国家没有必然联系；法学体系不等于法律学说体系；C项说法正确，这是法学的特点之一；D项说法过于绝对。 ★8、法理学的地位：p17—18。 （1）前沿性； （2）基础性； （3）开放性。 第一章 法 第一节 法的名称 9、中国历史上的法的名称： （1）汉语中法的三层含义：p23。 （2）哲理意义与典章制度意义上的法的含义：p23—24。 （3）清末民初：法——法律。 10、西方历史上的法的名称： （1）客观法与主观法； （2）英语中的法的名称：p25。 【2006年】下列有关法的表述，哪一个是不正确的？（ ） A.在汉语中，法不仅指成文法，也包括不成文法 B.在西方，无论哪一个民族的语言中“法”，都有“法”、“权利” 二义 C.中国近代以来，国法意义上的“法”，逐渐由“法律”一词所代替 D.国法中也包括判例法 【答案】B。解析：在英语中，法是law，权利是right，所以应该选B。 第二节 法概念的争议 11、应然法与实然法。（了解） ★12、自然法与实在法。 （1）自然法理论否认法自身的独立性，进而认为法必然从属于更为高级的行为标准（现代自然法理论认为主要是指道德），因此违反这个更高标准的法就不再是法了。这个更高的标准被称为“高级法”（High Law）。 （2）法律实证主义则认为，法是人类社会的产物，是有意识创造出来的行为准则，因此法与其他的行为准则之间并没有必然的关系，因此与某些行为准则的矛盾不能成为否认法之法律属性的标准。用一句话概括，自然法坚持“恶法非法”，而实证主义