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司法裁判中的法理与民意 关键词 : 司法裁判 / 法理 / 正当民意 / 裁判规范 / 价值判 断 内容提要 : 当前, 我国有的法院为使其司法裁判回应民 意, 在司法过程中出现了直接以政治化手段解决本应由司法 手段解决的纠纷、不依据法理寻找和适用裁判规范、不依据 法理阐明裁判理由等不讲法律和法理的问题。法理是确保司 法裁判在法治框架内回应民意所不可或缺的手段。这一方面 与依行政意志和常理回应民意具有局限性有关 , 另一方面也 与价值判断和词语技术方法密不可分。法官依据法理通过疏 导、说服和鉴别、吸纳民意 , 以及通过寻找、解释或创制方 法形成体现民意的裁判规范等方式 , 能使刚性的法律得以柔 化, 使司法真正发挥社会调节器的作用。然而 , 法理自身又具 有专业性、主观性和争议性等有限性 , 对此我们应当通过修 辞方法予以弥补。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 为化解日益复杂的社会矛盾 , 遏制社会不和谐因素 , 司 法界提出“司法为民” 、“和谐司法” 、“司法民主化”等政治 性司法政策 , 以强调能动司法 , 并要求在个案裁判中实现法 律效果、政治效果和社会效果的统一。然而 , 政治性司法政 策与司法裁判所体现的思维并不相同。我国有的法院为回应 民意, 在司法过程中出现了不讲法律和法理的现象 , 或者按该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 照行政官员的主观意志、以政治化手段直接干预司法裁判 , 或者在法律适用中以常理代替法理作为寻找和适用个案裁 判规范的依据 , 或者在裁判文书中仅给出裁判结果而并未依 据法理阐明裁判理由等。这些现象表明 , 为回应民意 ,我国司 法出现了偏离法治轨道的迹象 , 给司法公信力和司法权威带 来了不利的影响。笔者认为 ,要解决上述问题 , 必须明确在司 法裁判中依据法理回应民意。这是因为 , 法理是确保司法裁该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 判在法治框架内回应民意所不可或缺的手段。虽然法理与民 意之间的矛盾和对立关系由来已久 , 但二者在手段和目的上 也有“和谐”之处。认清这一点 , 对于我国司法回应民意进 而使法治得到维护具有重要意义。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、司法裁判中依据法理回应民意的现实考量 目前 , 我国有的法院为使其司法裁判回应民意 , 在司法 过程中存在着不讲法律和法理的问题 , 主要表现为 :该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 直接以政治化手段解决本应由司法手段解决的纠纷 , 在“大调解”中不讲法理 , 造成司法不公。调解和判决本是 两种不同的依法解决纠纷的方式 , 然而有的法院为了回应民 意,不按法理出牌 ,将调解率作为对法官政治考核的指标 , 将 案件当事人是否上访作为衡量法官办案对错的标准。 [1] 政该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 治化手段的行使迫使法官不得不考虑自身的职业风险 , 片面 追求调解率 , 最终导致调解方案不是依据法律和法理而是依 靠一方当事人对另一方当事人无原则的让步做出的。 [2] 有 的法院甚至直接提出司法要“从辨法析理向案结事了转变” [3] 尽管调解有利于社会的稳定和当事人日后的和睦相处 但若一味追求调解率 , 则不仅会助长当事人无理要价的风气 而且还会使司法不讲法理 , 导致裁判不公的后果。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 不依据法理寻找和适用裁判规范 , 导致错误裁判。 (1) 片面迎合一般社会公众现实层面上的价值观 , 违背法理寻找 和适用法律。例如 ,在“四川泸州遗赠案” [4] 中, 法官在确 定裁判规范时 , 为迎合民意 ,不采纳遗嘱、不适用《中华人民 共和国继承法》 (以下简称《继承法》 ) 的法律规则而适用了 民法的基本原则。一般社会公众支持法定妻子的继承权 , 反 对“二奶”的继承权 , 这是他们的一种朴素的道德情感。然 而 , 法官抛开明确的法律规则不用而适用民法的基本原则从 而作出支持法定妻子继承权的裁判 , “这是存在方法论上的 误区的”。[5] 该案法官为迎合一般社会公众现实层面上的价 值观, 按照“事实导向的推理论证” [6] 模式进行裁判 ,违反 了法理所要求的“规范导向的推理论证”模式 , 也违反了特 别法优于一般法的法理 , 使原本应当适用的《继承法》规则 形同虚设 , 致使裁判的错误。 (2) 为迎合民意 , 对本应根据法 理进行专业分析判断进而寻找和适用法律的案件 , 法官最终 以一般社会公众的常识性判断为根据寻找和适用法律 , 导致 裁判的任意和不公。这主要体现在专业性极强的案件中 , 如该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 许霆案”。[7] 从自动取款机中秘密取走不属于自己的钱款 这一行为是否