蒂堡对萨维尼的论战及其历史遗产——围绕德国民法典编纂而展开的学术论战述评(上).pdfVIP

蒂堡对萨维尼的论战及其历史遗产——围绕德国民法典编纂而展开 的学术论战述评（上）  　　    　　一、引言  　　学术论战乃是不同思想的碰撞和正面交锋。如同天空中不同 的 云层交会时会发出大自然最耀眼的光芒一样，学 思想的碰撞 也产 生思想学 上辉煌的时代。论战，撞击出智慧的火花，展示 思想的深 邃与局限，推动学 的范式发生转型。  　　当我们把目光投射到法学史的时候，那场发生在接近 200 年 前 的围绕德国民法典的编纂展开的论战自然不能不引起我们的注 意。这 场著名的论战持续的时间长，牵涉的问题广，参加的人员 多，产生的 影响大，堪称学 史上的一个经典论战。在这一论战之中，催生了一 个影响巨大的历史法学派，推迟了德国民法典的 产生接近一个世纪。 这一论战深刻地影响了德国私法学科的发展，催生出一个潘德克吞学 派，并在德国民法典的字里行间留下 了鲜明的印记。论战的影响，甚 至伴随着德国民法典的海外影响 而流传到受到德国民法典影响的其 他国家。  　　时间已经过去了接近两个世纪，在 21 世纪的今天，去研究 评述 这一 200 年前的学术论战对于中国有何现实意义？  　　首先，这一论战是围绕着民法典的编纂而展开的，与法典编纂有 关的问题是论战的基本核心。中国当前正在进行民法典的编纂，需要 了解与法典有关的一切理论和学说。法典理论是大陆法系的私法学说 的中枢神经，自法国民法典产生之后，整个大陆法 系的民法理论在 事实上就是围绕民法典展开，此后所谓的概念法 学派、利益法学派、 科学法学派等实际上不过是对于法典的不同态度的理论结晶而已。  　　其次，中国的私法学科到目前为止受到了德国民法典及其相 关 理论的巨大影响，这样的影响可以预见也将进一步表现在中国 民法 典的编纂之中。从这个角度来看，中国也是受到这一论战间 接影响 的国家之一。对于那些在事实上影响着我们的事物，如果不能在理论 上进行剖析和澄清，那么我们所受的影响充其量不过是盲目性的影响。 在盲目性影响的支配之下，不可能试图进行超越和摆脱有关影响之中 的不良因素。  　　最后，出于弥补一个本来不应该存在的知识空缺的目的。客 观 地说，对于这一论战，中国法学界的研究并不深入。虽然我们 明确知 道在这一论战之中产生的文献，特别是萨维尼的论战著作是西方法学 史上的经典作品，被视为是历史法学派的宣言书。但 是对于这一著 作的基本内容和主要论点并无详细的介绍。大而言 之，我们对于历 史法学派也几乎没有任何研究。对于这样的一个 重要的法学派，我 们不知其来源，其流播，自然也不会知道它现 在以什么样的形态仍 然在产生什么影响。对于催生这一学派的论 战的研究，可以视为是 对于学派进行研究的预备工作。  　　出于以上的考虑，我试图在此介绍和评述这一论战的大概情 况。 出于增加对这两部在法典编纂史上闻名遐迩的著作的了解的 目的，我 将比较详细地介绍论战之中的两个主角-蒂堡和萨维 尼的两本论战 著作。考虑到这一写作的中国 问题背景，我在述评 之中以法典理论 为中心展开，并在文章的最后，结合对于论战的 分析，谈一谈中国民 法典的编纂者可以从这一论战之中得到的启不。  　　二、论战的概观  　　（一） 论战的政治和学 思想背景  　　首先让我们在宏观的层次上分析这一论战发生时的德国政治 和学 思想环境。  　　 18 世纪末期和 19 世纪初期，欧洲最重大的政治事件，毫无疑 问 是法国大革命以及随后发生的拿破仑对于欧洲的征服以及以英国、普 鲁士和奥地利为主要成员的反拿破仑的战争。在短短 20 多年的时间 之中，整个欧洲成为了一个巨大的政治舞台，戏 剧性的事件接连不 断。德国在这一时代还只是一个观念上的存在 物。在政治层面上德 国尚处于四分五裂的状况，各邦之间在政治上只有松散的。但是，在 经历了 18 世纪狂飙突进的文化运 动之后，德意志民族的认同感大大 强化。特别是在反法战争之 中，德国人民以保家卫国，捍卫自由相号 召。在驱逐拿破仑获得 独立之后，德国民族意识高涨，仇视法国，热 爱德国成为共同的　意识背景。这样的意识同样感染了学 思想界。我