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《公司治理：阅读材料》 有限责任公司章程中小股东权益保护条款 发表时间：2008-07-21 22:14:45 来源： 作者： 点击数： 囹该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 新公司法（05年公司法）下有限责任公司章程的作用，以及律师在起草、审核、 修订公司章程过程中的作用越来越重要， 例如，在章程自由约定条款中律师可起 到决定性的作用。笔者认为，从法律角度考虑，有限责任公司章程 中小股东的权 益保护最需要公司法律师介入的主要有两部分内容：一部分是关丁公司股权转让 的条款，另一部分则是关丁界定小 股东可行使否决权事项的条款。实践表明，这 些内容往往也是有限责任公司创始 股东之间、新老股东之间、大股东与小股东之 间在谈判过程中最容易产生分歧、最需要专业律师介入的法律问题。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 一、公司股权转让的条款 公司法第72条对公司股权的对外转让同时设置了 股东同意权、异议股东购买义 务（乂称“购买权”）及股东优先购买权，表面上看似乎不难理解，但实务中可 操作性较差，而且在国内各地高级人民法院的指导意见中对与公司法第 72条有该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 关法律事项的理解存在较大差异，因此若不在公司章程中对有关内容进行细化， 可能无谓地引发争议和纠纷，延长股权转让周期，增大股权转让不确定性和交易 成本，尤其可能损害小 股东的权益。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 笔者认为，小股东委托的公司法律师在对股权转让的相关章程条款进行细化时， 至少应考虑如下问题 及要点［实际操作时应考虑不同性质有限公司（如外资企业、 国有企业等，以下仅以普通内资企业为例）股权转让相关法律法规的差异以及当 事人的具体要求、想法和实际情况等因素］:该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 1）争取对大股东稀释、增持及退出股权规定限制性条款，以及争取小 股东可以 自由稀释、增持及退出股权； 2）对行使购买权及优先购买权的程序作出详尽规定，包括请求答复期、指定异该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 议股东购买期等期限的确定，以及异议股东股权购买合同版本 及主要条件的安排该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 3）对行使购买权 及优先购买权的资格 及权益分配作出规定，如是否允许已投同 意票的公司其他 股东行使购买权或优先购买权，多名股东主张行使购买权或优先 购买权时权益如何分配；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 4）拟转让股东转让股权时是否召开 股东会，若不召开，其向公司其他股东发出 通知的方式、内容、次数如何规定，收到通知的其他 股东应如何答复，不答复或 模糊答复的如何处理； 5）对股权转让价格事先作出安排，包括异议 股东行使购买权的价格和内部 股东 行使优先购买权的价格，如价格需要评估，应事先对评估机构乃至评估方法作出 安排；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 6） 对“同等条件”作出定义，“同等条件”不应狭隘地理解为同等价格，通常 应包括价格、支付方式、付款期限以及其它足以对股权购买人的购买意愿产生重 大影响的条款和条件；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 7） 是否允许公司其他 股东部分购买拟转让的股权，如允许，应在章程中明确规 定；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 8） 查明公司自然人 股东可能的继承人，以及是否接受该等继承人在被继承人死 亡后依法成为公司股东，若不接受，应在章程中明确规定；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 9） 是否考虑设立由大 股东“回购”（受让）小 股东股权的机制，即规定在某些 特定情况下（如严重损害小 股东利益、出现公司僵局或小 股东无法实现参股目的 等），大股东必须在一定期限内以事先约定的价格 （或经约定的评估机构所评估 的价格）购买小股东股权；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 10） 如无法限制大股东稀释股权，是否考虑规定当大股东稀释股权时，小股东有 权同比例稀释其股权；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 11） 是否考虑设置“购买选择权” 及/或“出售选择权”，即规定在某些特定情况 下小股东有权以约定价格受让股权或认购增资 （即增持股权），以及在某些特定 情况下小股东有权以特定价格向其他 股东转让其股权（即减持股权）；该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 12） 是否对从事核心业务的重要子公司的股权转让作出限制 及设定小股东优先购 买该等子公司股权的权利。该文档为文档投稿赚钱网作品，版权所有，违责必纠 二、小股东可行使否决权事项 对于小股东而言，由于其在资本决上处于劣势，彳艮难指望其在公司权力机构（公 司股东会及董事会等）中有