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学科分类】合同法 关键词】买卖合同;合同订立 写作年份】 2007 年
【正文】
一、 买卖合同的概念
“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人,买受人支付价款的合同。 ” “出卖具有知识产权的计算机软件等标的物的, 除法律另有规定或者当事人另有约定的以 外,该标的物的知识产权不属于买受人。 ”
a) 对买方而言,如果卖方对标的物的交易施加了限制条件,有时就要注意该合同还是不 是买卖合同,因为不同类型的合同,买方的权利义务可能是有区别的。
b) 现在很多设备产品涉及到知识产权的问题, 因此买方可能需要自问一下: 买的是什么。
二、 买卖合同的一般条款
(一)当事人的名称或者姓名和住所; (企业:营业执照,自然人:身份证)
(二)标的; (全称:具体、不使用简写,品种、规格、型号、等级和花色等具体明确)
(三)数量; (明确填写)
(四)质量; (质量标准按《中华人民共和国标准化法》规定执行,无国家标准的按企业 标准可写明企业标准,当事人有特殊要求的,由双方协商签订)
(五)价款或者报酬; (由双方协商确定)
(六)履行期限、地点和方式; (应有明确规定)
(七)违约责任; (一般按《合同法》的规定)
(八)解决争议的方法。 (仲裁或诉讼明确选择其一)
“买卖合同的内容除依照本法第十二条的规定以外, 还可以包括包装方式、 检验标准和方 法、结算方式、合同使用的文字及其效力等条款。 ”
a) 在具体的买卖合同中,不一定要包括所有的买卖合同一般条款。一般条款仅仅是给签 订合同的当事人提供一个比较全面地考虑问题的框架, 反映的是思考的本质, 具体合同条款 书写形式往往多种多样。
b) 除了必不可少的(当事人、标的、数量)条款外,其他条款要根据具体情况而定。选 择买方或卖方视角,合同条款的确定差别可能是很大的。
c) 《合同法》的规则分强行性的(规范)和任意性的(规范) ,前者是不能由当事人自己 约定的,后者是当事人未约定时的缺省(默认)规则。要想合同签订得简单,又要达到自己 的目的,就需要熟悉它们,从而决定条款的取舍、详略等。
d) 如果是复杂的商品交易合同,当事人一定要熟悉公司的设备产品和业务,洞察自己的 经济势力,才能签订具有针对意义的合同,保护自己的合法权益。
e) 法律是人与人之间的博弈,企业实力的较量,谈判经验的总结,管理者智力的打拼, 故往往需知已所长、知敌所短才能签订好合同。
三、 买卖合同的常见漏洞及欺诈
a) 主体没有订立合同的资格,没有实际履行能力。
现实生活中, 一种合同欺诈行为是, 订立合同的主体没有主体的资格或根本没有履行能力, 表现为:
订立合同的一方没有提供法人资格证明;
或虽提供了《企业法人营业执照》 ,但为副本或复印件,其实为伪造的证明;
或提供了正式的《企业法人营业执照》 ,但企业无实有资产或资金等,没有实际履行 合同的能力;
或提供了正式的《企业法人营业执照》 ,但因未参加工商局年检,已被吊销营业执照。
代理人超越代理权限,以被代理人名义签订买卖合同。
标的物为法律禁止或限制流通物。
买卖合同的内容出现漏洞,导致权利得不到保护。
因为对基本的法律和企业的业务不熟悉, 或者谈判经验不足, 致使合同内容出现漏洞, 双 方引发争议。虽然可能通过法律的缺省(默认)规则解决,但有的法律并未做出应对或仅仅 提供一个原则,又或者缺省规则对已不利。常见的漏洞有:
质量约定不明确;
履行地点不明确;
付款期限不明确;
违约责任不明确;
付款方式不明确;
履行方式不明确;
计量方法不明确;
检验标准不明确。
在买卖合同中的恶意履行。
法律对一无所有的骗子是没有办法的。 针对买卖合同中发生的恶意履行, 内容齐备、 详尽 完善的合同, 虽不能杜绝所有风险, 但至少能减少对方制造恶意履行的机会。 恶意履行包括:
借口产品质量差而拒付货款;
产品有质量问题而故意不告知;
在发生多交货时不予通知;
在对方履行不符合约定时,不及时采取措施避免或减少损失的发生。
虚开支票,套取货物。
四、 买卖合同常见漏洞及欺诈的防范
订立合同前应尽可能了解对方当事人的有关信息。
对方当事人的法律地位、经营范围、资信状况以及近期的经营业绩、商业信誉等。
检查代理人的代理权。
对方业务员或管理人员的授权情况:授权范围、授权期限、所开立介绍信的真实性等。
提高业务骨干的素质。
基本的法律和企业的业务要熟悉,必要时要借助法律专业人员的帮助。
经常性的业务合同亦采用适合企业的量身订做的合同范本。
如果经验不足、时间仓促,对企业的业务认识不深,以法律的理解不透,则签订的合同 难免有不尽人意的地方。 因此, 对经常性的业务要加以总结, 制订出适合企业的量身订做的 合同范本。
对恶意履行的防范。
对方恶意履行合同肯定出于故意, 因此防范非常复杂, 要注意法
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