精梳版12 清末法制改革.ppt

第一回合 沈家本与张之洞 优选文档 * 1. 《大清刑事民事诉讼法》（未通过） 1906年沈家本主持修订，中国历史上第一现代法律草案 沈家本首先选择制订诉讼法的主要原因：阻力较少；中国刑狱冤滥，皆因缺乏程序性保障和制约。 他认为欲变旧律，“尤以刑法为切要”，而欲变刑法，须先从程序入手，“查诸律中，以刑事诉讼律尤为切要，西人有言曰：刑律不善，不足以害良民，刑事诉讼律不备，即良民亦罹其害”。 优选文档 * 采取律师制度和陪审制度。 张之洞等强烈反对：该草案“袭西俗财产之制，坏中国名教之防，启男女平等之风，悖圣贤修齐之教”。他认为新法应当与中国国情民俗相适应，量为变通。不宜采用律师制度和陪审制度。《复议新编刑事民事诉讼法折》 该草案未及公布，宣布作废。 2. 《刑事诉讼律草案》 、《大清民事诉讼律草案》 优选文档 * 沈家本等人起草《大清刑事诉讼律草案》六编与《大清民事诉讼律草案》四编，于1910年底完成，且均系仿德国诉讼法而成，后未及颁行，清王朝覆灭。 《刑事诉讼律草案》分为总则、第一审、上诉、再审、特别诉讼程序和裁判之执行6编515条。主要模仿1890年日本刑事诉讼法，规定了告劾式诉讼模式：对刑事案件实行公诉，公诉权由检察官行使；原、被告待遇平等，被告人除自行辩护外，还可以请辩护人及辅佐人代为辩护。规定了直接审理、言辞辩论、自由心证和审判公开等原则。 优选文档 * 《民事诉讼律草案》分为审判衙门、当事人、通常诉讼程序、特别诉讼程序等4编800条。主要模仿德国、日本民事诉讼法，采用当事人进行主义、辩论原则及法院不干涉原则。与中国传统制度和观念，形成了鲜明的对照。 优选文档 * 五、现代刑法的制定及争论 教材285－288 1. 《大清现行刑律》 过渡性法律 《大清现行刑律》是在沈家本主持下制定的过渡性法律，基于“新律之颁布，尚须时日，旧律之删订，万难再缓”，以《大清律例》为基础，经过“删除总目，以昭划一”；“厘正刑名，以免分歧”；“节取新章，尽合于今”；“删并例文，务归简易”编篡而成 。特点有四个： （1）体例： 除名例律外，《大清现行刑律》删除《大清律例》中吏、户、礼、兵、刑、工的六律总目，将六律条文直接隶属于各门（篇）之下，形成以调整范围为依据的篇章分类方法。 优选文档 * （2）民事惩罚方式：对继承、分产、婚姻、田宅、钱债等纯粹属于民事的条款，不再科刑。但是，“此本为折衷新旧，系指纯粹之属于民事者言之。若婚姻内之抢夺、奸占及背于礼教、违律嫁娶，田宅内之盗卖、强占，钱债内之费用受寄，虽隶于户役，揆诸新律，俱属刑事范围之内。” （3）刑罚体系：删除酷刑、建立新的刑罚体系。删除了旧律中的凌迟、枭首、戮尸、缘坐、刺字等酷刑，改刑罚为罚金、徒刑、流刑、遣刑和死刑五种。 （4）增加新罪名。增加了《大清律例》中所没有的诸如毁坏电杆、私铸银圆、妨害国交、妨害选举等反映和体现时代特点的罪名。 优选文档 * 2. 《大清新刑律》草案及其中的礼法之争 《大清新刑律》草案是沈家本会同日本学者冈田朝太郎于1907年10月编篡而成的，第一部近代意义上的专门刑法典，爆发了以沈家本为代表的法理派与以张之洞、劳乃宣为代表的礼治派之间的激烈论战。 沈家本 与 张之洞、 劳乃宣 优选文档 * 经过激烈争论，将“义关伦常”的内容以附录《暂行章程》的形式编入后，《大清新刑律》于1911年1月25日颁布，预定1913年施行，但随着清政府被推翻而未施行。 礼法之争的几个重点： 优选文档 * A. 未遭礼教派争议、新刑律废除的条款 1）八议 平等——特权 雍正六年三月上谕：「今修辑律例各条，俱务详加斟酌，以期至当，惟此八议之条，若概为删去，恐人不知其非理而害法，故仍令加载，特为颁示谕旨，俾天下晓然于此律之不可为训，而亲故人等，亦各知儆惕而犯重法，是则朕钦恤之至意也。」 优选文档 * 2） 十恶 儒家之「名教」。虽无十恶之名，具体律条仍在 3）亲属相为容隐 草案第十一章《藏匿罪人及淹灭证据之罪》之第一百八十三条已规定：「犯罪人或脱逃者之亲族，为犯罪或脱逃者利益计，而犯本章之罪者，免除其刑。」 优选文档 * 4）亲属相盗 与亲属相盗之旧律实大致相同。 草案第三十二章之第三百八十条已规定：“于本支亲属配偶、同居亲属之间，犯第三百