法律尽职调查的操作要点.pdfVIP

法律尽职调查的操作要点 一、法律视野下目标企业关注重点的趋同与总结 尽管存在不同的分类，但从法律关注事项角度分析，作为法律 尽职调查对象的目标公司，核心法律事项还是趋同的。这点在证监 会监管体系下的上市公司、新三板企业的并购重组法律意见书内容 要求上即可看出。 总体来说，对目标企业的法律尽职调查围绕五条主线展开： 1、企业的主体资格与内部治理 （1）主体资格 核查依法设立与经营必备的相关证照，如营业执照、组织机构 代码证、税务登记证（三证合一）、开户许可证、外资企业批准证 书、社保登记证等。 基本事项，也是核心事项，任何缺失均可能构成实质障碍。 需注意分公司、子公司主体资格核查。 （2）内部治理 通过章程、三会议事规则等文件，核查三会一层设置情况与职 权范围、三会会议记录、职能部门与内部管理制度、机构独立情况 （是否存在各部门之间的人员与职能混同）。 治理机制健全是首发上市、新三板挂牌审核的核心内容之一， 目的在于并保证企业的有效运行，保护股东权益。该审核关注的目 的与并购关注的目的一致。但实践中该部分往往需要规范。 执行董事企业的特殊情况，家族企业，企业不同阶段的标准不 同，投资者进入后的适当调整，企业文化的改造过程。 此外，注意章程的特殊约定，是否对并购构成实质性障碍，如 股东会一致通过设置、董事更换的限制性规定、黄金降落伞安排等 等。 2、企业的股权状况 主要核查内容包括： “一静一动”两方面的调查，静-股权的 设置（基本情况、质押、查封等权利限制情况，股权代持、股权激 励计划与员工持股等）、动-历次增资与股权转让等。 重点关注：股权变动的程序、价格、是否实际支付、是否存在 出资不实（抽逃）、非货币资产出资（评估情况）、国有企业股权变 动的特殊程序要求（审批、评估、进场交易、国有资产登记等）。 3、企业的业务 主要核查内容包括：主营业务情况、业务变化情况、业务资质、 同业竞争、关联交易、重大债权债务等。 重点问题：业务的稳定性、业务资质的取得情况、实际控制人 与控股股东的同业竞争、关联交易、重大债权债务对并购重组的影 响及限制性规定（如银行贷款合同的限制条款）。 4、企业的资产 核查公司资产是否权属清晰、证件齐备，是否存在权利瑕疵、 权属争议纠纷或其他权属不明的情形。 主要核查内容包括：不动产、重要动产、知识产权（专利、商 标、著作权、专有技术等）、权利取得与限制情况（尤其关注对价 支付情况）、对外投资情况。 重要登记资产，以在登记机关调取的权利登记情况为准，权利 证书作为参考。 5、合法合规与诉讼仲裁 （1）公司生产经营的合法合规性（包括工商、税务、环保、 产品质量、安全生产、劳动人事、海关、外汇等），对公司有重要 影响的诉讼、仲裁与行政处罚。 （2）公司股东、董事、监事、高级管理人员的合法合规情况， 包括主体资格适格性（公务员等特殊身份、公司法规定的任职条件）、 是否存在竞业限制情形、个人资信情况等；刑事与行政处罚情况、 未了结的诉讼仲裁等。 二、法律尽职调查的基本方法 合理与成熟的尽调方法，既能够促使法律尽调标准化，也能在 一定程度上保障尽调质量，合理规避执业风险。 就此，本文总结了几种常用的尽调方法（不包括目标企业提供 基础资料），并对其适用范围，优劣等予以比较。其中，1-6项在并 购项目中都会涉及，7-8 项不常用。 序号 方法 一般适用范围 优点 缺点 相 关 部 门 历史沿革、不动产、具有公信力，证 可 能 存在 1调档 知识产权、企业信 明力强 与 实 际 不 用信息等 符的情况 相 关 部 门 刑事、行政处罚、 同上 通 常 情 况 证明