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司法考试刑法冲刺资料之干货背诵版 100 条 一、关于新增的知识点 由于修 9 是今年必考的内容，加之今年新增的司法解释较往年更多，故这一部分的考 点比较多。请大家参见 2016 年 8 月 10 日我的微博或微信公众号的推送。这里不再赘述。 二、关于刑法的解释 1、当某种行为并不处于刑法用语的核心含义之内，但具有处罚的必要性与合理性时， 应当在符合罪刑法定原则的前提下， 对刑法用语作扩大解释。 质言之， 在遵循罪刑法定原则 的前提下，可以作出不利于被告人的扩大解释，从而实现处罚的妥当性。 2 、实质的解释论是以遵循罪刑法定原则为前提的。实质的解释论认为，单纯强调罪刑 法定主义的形式侧面是不充分的， 对构成要件符合性进行形式的判断是不够的， 必须从实质 上判断是否存在值得科处刑罚的违法性与有责性， 或者说必须从处罚的合理性与必要性的观 点来解释构成要件。 3 、补正解释必须符合刑法目的，符合刑法的整体规定。补正解释的核心在于“正”， 而非在于 “补”。换言之， 补正解释的核心， 在于纠正刑法的文字表述错误与体系安排错误， 以阐明法条的真实含义， 而不是将刑法没有明文规定的“犯罪”补充解释为犯罪， 否则便违 反了罪刑法定原则。 三、关于罪刑法定原则 1、当某种行为并不处于刑法用语的核心含义之内，但具有处罚的必要性与合理性时， 应当在符合罪刑法定原则的前提下， 对刑法用语作扩大解释。 质言之， 在遵循罪刑法定原则 的前提下，可以作出不利于被告人的扩大解释，从而实现处罚的妥当性。 2 、在二阶层犯罪论体系中，第一层是违法性判断，包括构成要件符合性和违法性阻却 事由。 行为符合构成要件，就表明行为具有违法性，这是罪刑法定原则的实质要求。如果在 构成要件事实之外， 另外寻找处罚根据的违法性， 则必然违法罪刑法定原则。所以，构成要 件之外的违法性判断，就是违法性阻却事由的判断。 2 四、关于刑法的空间效力 1、几个总结：（ 1）属地管辖、属人管辖、保护管辖、普遍管辖这四种管辖原则，应该 依次适用，换言之，能适用前者就不能适用后者，可参见 2012/2/86 之 C 项；（ 2 ）保护管 辖 和普遍管辖都要求 “双重犯罪原则” ，即按照中国刑法和犯罪地的法律都认为是犯罪； （3 ） 普遍管辖适用的前提是实施国际性犯罪的外国人出现在中国。 2、这一部分的考点并不重要，已多年未曾考察，稍微注意一下即可。 五、关于刑法的时间效力 重点是关于修 9 的溯及力问题。对此，请参见 2016 年 8 月 16 日我的微博或微信公众 号的解读。这里不再赘述。 六、关于犯罪论体系 1、犯罪的两大支柱是违法与责任，违法性判断在前、有责性判断在后。行为人只能对 自己有责的违法承担刑事责任。 换言之， 行为人只能对其责任所涵盖的违法行为承担刑事责 任（责任与违法相应）。可见，犯罪论应当首先考察行为是否造成了法益侵害，然后考察行 为人对法益侵害实施是否具有责任。 2、二阶层犯罪论体系，既包括客观违法要件，也包括主观有责要件。仅有客观违法行 为，还不足以成立犯罪。 只有在可以就客观违法行为对行为人进行非难时， 才能将这种行为 规定为（认定为）犯罪。换言之，只有当行为人对所实施的客观违法行为具备有责性，应当 受到谴责时，这种行为才是犯罪。 3、犯罪论体系的实质内容，取决于犯罪的实体。那么，犯罪的实体是什么？从实质的 观点进行考察，只有具备如下两个条件，才能认定为犯罪：（ 1）发生了违法事实，即具有 违 法性；（ 2）能否就违法事实进行非难，即具有有责性。概言之，犯罪的本质是违法且有责 的 行为。这就是命题人的二阶层犯罪论体系。 七、关于构成要件要素 1、几个零星总结：（ 1）所有犯罪都必须具备的构成要件要素有三个，即主体、行为、 罪过。