中西法律文化比较分析.ppt

? 2 、夏商周三代部落征战与中国古代法 ? “夏有乱政，而作禹刑；商有乱政，而作汤 刑；周有乱政，而作九刑。” ? 例如夏朝：大禹之子启凭借武力，杀死了应 受“禅让”的益，夺取了王位。启破坏传统 的行为，引起了许多氏族的不满，有的表示 反对，有的举兵反抗。其中最著名的是“有 扈氏”。夏启与有扈氏大战于“甘”，战前 作的 《甘誓》 ，它就是禹刑的一个重要内容。 ? “ 夏后帝启，禹之子，其母涂山氏之女也。 有扈氏不服，启伐之，大战于甘。” ? “左不攻于左，右不攻于右，女不共命。 御非其马之政，女不共命。用命，赏于祖； 不用命，戮于社，予则奴戮女。” ? —— 《史记 . 夏本纪》 ? 这种军令性质的誓言，和法律史上所说的典、 训、诰等，共同构成夏商周三代以刑法为中 心的法律的基本内容。 ? 因此，在中国古代有一种说法“刑起于兵”， “兵刑同制”。 ? 二、部落征战对中国古代法的影响 ? （一）中国古代法的特性 ? 1. 法就是刑 ? 刑或者最初的中国法具有与生俱来的残暴性。 ** ** ? “大刑用甲兵，其次用斧钺，中刑用刀锯， 其次用钻笮 （ zuo ），薄刑用鞭扑，以威民 也。故大者陈之原野，小者致之朝市，五刑 三次，是无隐也”。 ? 中国刑法的残忍性主要表现在以下几个方面： ? 第一，死刑执行的种类多，且手段极为残忍； ? 例如：商朝有醢刑、脯刑、剖心、炮烙之刑； ? 秦朝有： 具五刑、腰斩 、车裂、镬（ huo ） 烹、抽肋、凿颠、枭首、弃市、囊扑、活埋 等； “ 当夷三族者，皆先黥、劓、斩左右趾，笞杀 之，枭其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者， 又先断舌，故谓之具五刑”。 李斯就是具五刑而死。 具五刑到五代时期发展成为凌迟，凌迟比具五 刑更加惨烈，俗称千刀万剐； “身具白骨而口眼之具犹动，四肢分落而呻痛 之声未息。” ? 第二，死刑的适用范围广。 ? 中国是一个重刑主义的国家，受法家思想 — — 轻罪重罚的影响，中国古代的刑事立法中 大规模适用死刑。以刑罚相对比较宽松的唐 律而言，死刑条款也占 111 条； ? 第三，死刑株连以及亲属株连范围广。 ? 例如秦汉，谋反谋大逆，本人腰斩，父母妻 子同产皆弃市； ? 唐律，谋反谋大逆，本人斩，父、子 16 岁以 上绞； 15 岁以下及母女、妻妾、祖孙、兄弟、 姊妹、部曲没官为奴，家产充公；叔伯父、 兄弟之子流三千里； ? 明清时期，谋反谋大逆，本人凌迟，祖父、 父、子孙、叔伯父、兄弟、兄弟之子、外祖 父、岳父、女婿、家中奴仆，年 16 岁以上 皆斩；其 15 岁以下及母女、妻妾、姊妹、 子之妻妾，给付功臣之家为奴 ? 第四，民事法律关系刑事化，扩大刑罚打击 的范围。 ? 例如，唐律规定：父母死，子女要守孝三年， 三年之内不得结婚，否则徒刑三年，且由官 府判决解除婚姻关系。 ? 第五，大量适用肉刑。 ? 从夏朝起，劓刑、墨刑、宫刑、膑刑四大 肉刑就适用了 2500 多年，肉刑的最后废除 到了北齐。 ? 2. 刑之所以残暴，是它原本是对付异族人、 野蛮人的。“德以柔中国，刑以威四夷”。 ? 3. 刑主要是由部落首领或者国王、权臣等发 布的，具有不可置疑的军事独裁性，后演变 成为专制性。 ? （二）传统中国法起源的特性对中国法 律的影响 ? 1. 刑就是法，使得中国人对法律很难产生一 种亲近感和亲和感。 ? 2. 刑或者法主要施于异族人，后转化为野蛮 人，法律的这种天生的集团性和血缘性，从 而排斥了法律的社会性和正义性。 ? —— 中国传统并不排斥法律，只是认为凡是 法律所对付的人，都是坏人，不道德的人， 野蛮的人。 ? 3. 中国法的军事独裁性、专制性，使得中国 法不具有法律的民主性和平等性。 ? 中国古代法归根到底是一种血缘集团的压迫 法。一朝一代所制定的律典，首先要维系的 就是本家族、本王朝的所有者的一切意志与 利益。 ? 在中国人的法律观念中，法律就是统治阶级 意志与利益的体现。是一个阶级压迫另一个 阶级的武器。 第二节 氏族斗争与古希腊、古罗 马法的形成 ? 一、古希腊法的形成 ? —— 一次又一次的氏族斗争与改革 ? （一）从提修斯改革到德拉古立法 ? —— 雅典法律初步形成 ? 1. 提修斯改革 ? 公元前 11 世纪 —— 9 世纪，希腊半岛进入荷 马时期。 中西法律文化比较 主讲 —— 黄谷秀 ? 法 的形成 ? 法的本位 ? 法的文化属性 ? 法与宗教、伦理的关系 ? 法的体系 ? 法的学术 ? 法的精神 ? 法的价值取向 ? 中国法的形成与部族之间的战争有关； ? 因此中国法有“刑起于兵”之说；中国法 主要表现为“刑法”。且法律内容极为残 忍。 ? 西方法起源于氏族内部的斗争，如古希腊、 古罗马，经过一次又一次的氏族内部的斗 争，最终完成国家法律的定型。所以