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{合同知识}论格式合同中免责条款的效力 协商的条款。”杜军 杜军：《格式合同研究》，北京群众出版社2001年版，第7-8页。 从上述定义可知，格式合同与一般的民事合同相比有诸多差别，它的法律特征主要表现在以下方面：（1）格式合同条款是由一方当事人预先为相对人所订立。（2）从合同主体因素看，格式合同是以不特定的第三人为对象，一方当事人拟定格式合同条款的目的是与多数相对人订立合同。（3）从经济地位因素看，格式合同的要约人处于优势地位。（4）格式合同是完整、定型、持久的合同类型。 1.2免责条款的含义 免责条款“是一方当事人在定式合同中提出的旨在免除其合同责任的合同条款。”张新宝：《定式合同基本问题研讨[J]》，《法学研究》1989年第6期，第49页。 张新宝：《定式合同基本问题研讨[J]》，《法学研究》1989年第6期，第49页。 杨立新：《疑难经济纠纷司法对策（第一集）》，吉林人民出版社1999年版，第60页。 柴振国，何秉群：《合同法研究》，警官教育出版社1999年版，第97页。. 王利明：《民商法研究（第四辑）》，法律出版社1999年版，第569页。 从上述定义可知，免责条款与合同中的其他条款相比有明显差异，它的特点主要表现在以下方面：（1）免责条款是合同的组成部分，它是由当事人协商约定的。（2）免责条款必须是明示的，指出免责条款的一方当事人应当提醒对方注意，在对方提出要求时还应予以说明。（3）免责条款必须在责任发生前约定。（4）免责条款的目的在于限制和免除当事人未来的民事责任。 1.3格式合同免责条款的概念 综合格式合同和免责条款的含义，可见，我国立法未对格式合同的免责条款的定义作出直接界定，格式合同和免责条款都有自己独立的法律含义。但在具体实践中，格式合同经常与免责条款相结合，两者本身并无不公平的性质，但一旦结合就极易导致不公平的结果。运用格式合同的主要目的由运用其中的免责条款所替代，免除其本身可能要承担的各种责任。王利明：《合同法新论总则》，中国政法大学出版社1999 王利明：《合同法新论总则》，中国政法大学出版社1999年，第193页。 王泽鉴：《债法原理（一）》，中国政法大学出版社1999年，第86页。 综合学者对格式合同条款的定义的不同表述和我国现行立法的相关规定，格式合同的免责条款可定义为：格式合同中订入的，免除或限制一方当事人在履行合同过程中本应承担的其未来民事责任的合同条款。这种免除或限制，可以是格式合同的直接规定，也可能通过规定加重对方责任、限制对方救济手段等途径来间接实现的。杜军：《 杜军：《格式合同研究》，群众出版社2001年，第166页。 2.格式合同免责条款的效力认定 2.1格式合同免责条款效力认定概述 格式合同中免责条款的效力认定，不仅要能辨别无效的免责条款，同时也要能判断有效的免责条款。为此，笔者比较了无效和有效的免责条款的特点，归纳出一套格式合同免责条款效力认定的标准。 2.2格式合同免责条款生效的前提 免责条款生效的前提，取决于该条款是否已经订入合同。格式合同免责条款一般是由当事人一方事先拟定，另一方当事人只要在订立合同时，对事先拟好的该合同条款表示同意即可使合同成立。王利明：《合同法新论总则》，中国政法大学出版社1999年，第 王利明：《合同法新论总则》，中国政法大学出版社1999年，第193页。 2.3格式合同免责条款无效的认定 2.3.1违反法律、行政法规的强制性规定，违背公序良俗的格式合同免责条款无效。我国《合同法》第52条第5项规定：违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。这一规定同样适用于免责条款。另外，格式条款也不得违反公序良俗。公序良俗体现的是一种公共利益，对此种利益的保护直接关系社会的安定与秩序的建立，因此当事人不得设立违反公序良俗的格式条款。王利明 王利明:《违约责任论》，中国政法大学出版社2003年版，第382页。 2.3.2免除造成对方人身伤害的责任的格式合同免责条款无效。我国《合同法》第53条规定，合同中的免责条款免除造成对方人身伤害的责任无效。这表明了我国法律将对人的保护置于了最优先的保护地位。禁止免除对人身伤害的侵权行为责任，是各国立法和实务的一致立场。该条的规定秉承了人身权利神圣不可侵犯这一宪法基本原则，并体现了现代民法以人为终极目的和终极关怀这一基本价值取向。 2.3.3免除因故意或者重大过失造成对方的财产损失的责任格式合同的免责条款无效。我国《合同法》第53条规定，免责条款免除因故意或者重大过失造成对方财产损失的无效。该规定的立法依据在于：因故意或者重大过失致人财产损失的，不仅表明行为人的过错程度的是重大的，而且表明行为人的行为具有不法性，该行为应受法律的谴责。王利明 王利明:《违约责任论》，中国政法大学出版社2003年版，第383页。 2.