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公司并购法律尽职调查之律师实务 知己知彼，白战不殆”，来源于《孙子?谋攻》中的这句著名论断是孙子兵法中 最光辉的军事思想。古往今来，这一具有普遍意义的基本规律现早已被运用到激 烈的商业竞争中来。现在，企业之间竞争讲究的是对实际情况详细、 准确、全面、 深入的了解，而后进行周密严谨的分析，最后作出切合企业实际情况的战略和应 对措施。而律师在服务商业活动中，经常性的被委托方安排去从事一项“知彼” 的工作，这个工作就叫法律尽职调查。下面本文将着重探讨其中比较常见的一种 法律尽职调查，即公司并购中的法律尽职调查。 按照目前通说，公司并购是指合并（或兼并）与收购的合称，合并分为吸收 合并与新设合并，吸收合并是指一家公司吸收另一家公司（目标公司） ，目标公 司不复存在；新设合并是指两家以上公司合并组成一家新公司， 原公司不复存在。 收购乂分股权收购和资产收购，是指一家公司收购目标公司的股权或资产， 目标 公司仍然存在。所以，公司并购中的法律尽职调查一般指委托方（调查方）拟进 行上述并购计划或交易，委托律师事务所，聘请律师对有关方（目标公司）的有 关资料、文件、信息等，从法律角度就目标公司设立和存续、股权结构、历史沿 革、法人治理、资产状况、对外投资（投资控股、参股子公司、其他投资） 、业 务经营、债权债务、重大合同、关联交易、劳动人事、纳税情况、诉讼、仲裁及 行政处罚等方面进行分析和判断，并出具尽职调查报告的一种活动。 下面笔者就律师从事法律尽职调查的几个重点方面归结如下： 法律尽职调查的方法 1、独立调查。独立调查是指以律师身份向有关政府部门或单位查询目标公 司工商信息及其资产、项目等情况，独立调查所获资料系政府部门提供， 可信度 较高，可以核查、验证目标公司提供资料的真实性。其一般会涉及下列部门： 向工商行政管理部门查询目标公司设立、变更、年检、法人治理结构 等相关工商登记资料； 向房地产管理部门查询房地产开发项目、房屋状况及产权人信息、房 地产他项权情况、房屋租赁信息等；向土地管理部门查询土地权届情况； 向规划 管理部门查询建设用地规划、建设工程规划等；向建设管理部门查询建筑工程许 可情况等； 向车辆、船舶管理部门查询车辆、船舶信息； 向证券登记有限公司查询股票名称、数量、权利限制等信息； 从中国人民银行打印目标公司贷款卡信息，查询目标公司银行贷款、 对外担保等情况。 现场调查 进驻目标公司所在地现场调查； 通过对目标公司董事、高管、职能部门负责人等人员访谈，了解目标 公司经营业务、组织架构、管理制度和规章等情况； 就查阅的相关文件资料中所涉及的问题，及时向负责人员提出疑问， 并获得回复、确认； 与其他中介同步开展工作，并与其沟通、探讨，进一步获取信息。诸如财务 顾问、审计、评估等专业中介机构及其工作人员。 二、法律尽职调查的步骤 了解客户的收购方案、理解收购意图、领会收购战略； 结合收购方案查阅和检索相关法律法规，主要包括对目标公司所从事 经营业务所述行业的相关法律法规； 根据收购方案确定尽职调查的对象和范围； 开具尽职调查活单； 开展现场调查； 根据交易方案、目标公司特点确定重点关注问题； 编写尽职调查报告。 三、法律尽职调查的主要内容 1、目标企业的主体资格、并购的授权与批准的审查 目标企业的设立审批、申请文件及登记文档、营业执照、验资证明(报 告)； 目标企业登记事项，历次变更、变动情况的合法合规性； 目标企业成立以来的合并、分立、变更及重大改组、重大投资行为； 目标企业年审情况及是否有影响目标企业合法存续的重大法律障碍， 如吊销、注销； 目标企业经营中依法应取得的资质、认证、特别许可等是否已合法取 得及是否仍合法有效； 本次并购交易是否已取得合法有效的授权和批准，对并购条件是否存 在限制性要求。 2、目标企业股权结构和股东出资的审查 目标企业当前的股权结构及合法性; 目标企业股权结构的变革过程及其合法性； 目标企业股权是否存在争议、混乱、矛盾与不活晰； 目标企业各股东出资是否符合在工商部门备案的章程的规定，包括： 出资方式；出资比例与数额；是否有虚报注册资本或虚假出资情况； 出资是否被 抽逃、挪用；用于出资的有形财产的权届；用于出资的有形财产是否经评估作价； 用于出资的有形财产是否移交及过户;用于出资的无形资产的归届及权届证书； 用于出资的无形资产的类别；用于出资的无形资产的剩余有效期；用于出资的无 形资产评估作价；用于出资的无形资产移交及过户； 有无出资争议，有无用于出 资的有形、无形资产的权届争议，有无潜在出资诉讼或仲裁；用于出资的有形及 无形资产是否被抵押、质押、目前状况；出资是否履行了法定手续。 目标企业对外投资情况包括：设立分公司情况；投资参股子公司情况、 出资额、所占比例或股份；投资控股子公司情况、出资额、所