外国法适用限限制和排除.ppt

第五章外国法适用的限制和排除 教学内容 案例、识别制度与中国 案例、反致制度与中国 案例、法律规避与中国 案例、外国法的查明与中国 四、案例、公共秩序保留与中国 思考题 ■1、在外国法的适用过程中,运用识另 反致、法律规避、外国法的查明和公 共秩序保留等制度的出发点是什么? ■2、适用外国法与限制甚至排除适用外 国法是否矛盾,应当如何理解? 3、比较法、国内法、冲突法、国际法 之间的关系如何? 第一节识别制度 引例 、科恩夫人继承案,doc 2、安东夫人继承案doc 3、奥格登婚姻do 识别的概念 识别( Characterization)是指法院在适用 冲突规范时,依据一定的法律观念,对 有关的事实构成或问题作出定性或分类, 将其归入特定的法律范畴,并对有关冲 突规范所使用的名词进行解释,从而确 定应适用哪一冲突规范的认识过程。这 是审理涉外案件时所首先要面临并加以 解决的问题 识别冲突及其产生原因 识别沖突是指由于法院地国与有关外国法 律对同一事实构成作出不同的分类,采用不 同国家的法律观念进行识别就会导致适用不 同的冲突规范和不同的准据法的结果。 、不同国家对同一事实赋予不同的法律性质 2、不同国家把相同法律问题分配到不同法律部门 3、不同国家对同一问题冲突规范具有不同的含义 4、不同国家有时有独特的法律概念 、解决识别冲突的方法 1.法院地法说(法德学者巴丹和康恩) 2.准据法说(法德学者德帕涅和沃尔夫) 分析与比较法说(德英学者拉沛尔和贝克特) 个案识别说(德国学者克格尔) 5.折衷说(英国学者福尔肯布里奇) 6.功能定性说(德国学者纽伊豪斯) 般以法院地法为识别依据 口特殊场合要考虑特殊的做法 a条约规定 b外国法律 c财产所在地 d当事人选择 四、我国的有关规定和做法 引例:4、甲国技术进出公司案dc ■示范法第9条:对国际民商事关系的定性,适 用法院地法。但如果依法院地法不能适当确定 的,可以参照可能被选择适用的法律来解决 法院地法为主,准据法为辅 民法草案第5条:涉外民事关系的分类和定性 以法院所在地法律为依据,也可以该涉外民事 关系应当适用的法律为依据。法院地法与准据 法并行 第二节反致问题 引例 ■5、福尔果继承案doc (反致) 6、理杏德诉联邦政府案doc(转致) International law Law domestic law internal (national) law conflicts law 反致的概念和种类 概念:反致( renvoi)有广义与狭义之分。直 接的反致(狭义的反致)( remission) 转致( transmission) 间接反致( indirect remission) ■它是冲突规范适用过程中产生的一个问题,反 映了冲突规范的冲突,即“二级法律冲突” ( Second Conflicts