退休职工被诊断为职业病的损害赔偿问题——以“双赔模式”为视角.docx

第28卷第6期 第28卷第6期 上海政法学院学报(法治论丛) V01．28。No．6 2013年11月 Journal of Shanghai University of Political ScienceLaw NOV．，2013 ●司珐穿务 退休职工被诊断为职业病的损害赔偿问题 一以“双赔模式’’为视角 张朴田 (无锡市中级人民法院，无锡2 1 4 0 0 2) 摘要：职工退休后被诊断为职业病，是一种特殊的工伤情形，可以不走工伤认定的途径，直接凭 借职业病诊断证明书和劳动能力鉴定结论申请相关工伤保险待遇。而且在工伤保险待遇之外，职业病患 者还有民事赔偿的权利。 关键词：退休职工；职业病；工伤保险待遇；民事赔偿 中图分类号：DF4 79．9 文献标识码：A 文章编号：1 674—95 02(2 01 3)06—05 O-06 杨某于1966年10月进入无锡市某纺织厂从事铸工工作，至1992年下半年担任门卫。杨某于2000 年8月自纺织厂退休。杨某工作期间，纺织厂按当时的规定，为其缴纳了养老和医疗保险。2007年 起，杨某因身体不适开始就医，201 1年8月16日，杨某被无锡市疾病预防控制中心诊断为铸工尘肺 壹期，经无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定，致残程度为6级，就此开始了漫长的工伤认定与工伤保险 待遇求偿之路。 关于退休职工被诊断为职业病的工伤待遇问题，法律和行政法规没有明确规定，这就导致了实践 的不统一和认识上的诸多分歧，在处理此类案件纠纷时，很多问题使我们颇感困惑和为难，有鉴于此， 我们认为有进行学理探讨的必要。通过查阅大量的立法资料，梳理相关的规范和学理学说，笔者尝试 构建一个合理的受害人权利救济机制。 一、退休职工被诊断为职业病的工伤认定问题 (一)主要处理模式 对于职工退休后被诊断为职业病能否申请工伤的问题，四川省政府法制办曾向国务院法制办做出 请示，国务院法制办对此做出复函称，这部分人员可以按照《工伤保险条例》的有关规定享受工伤保 险待遇，具体由地方人民政府根据本地实际情况处理(国法秘函)。国务院法制办给出的意 见是原则性的，实际上等于授权地方政府来处理，这就导致了各地做法不尽相同。据不完全统计，全 国各地主要有以下几种操作模式： 1．进行工伤认定模式，这种模式以重庆和青海等省市为代表，通过制定地方性规范文件，明确退 作者单位：无锡市中级人民法院 收稿日期：2013-10一10 50 万方数据 休职工被诊断为职业病的可以进行工伤认定。重庆市人力资源与社会保障局《关于职工退休后被诊断 为职业病工伤待遇问题的通知》(渝人社发(20103 休职工被诊断为职业病的可以进行工伤认定。重庆市人力资源与社会保障局《关于职工退休后被诊断 为职业病工伤待遇问题的通知》(渝人社发(20103 168号)规定：退休前曾从事过可能导致职业病 危害的工作，退休后未继续从事可能导致该职业病危害工作的退休人员(含达到法定退休年龄未办理 退休手续的人员)，按照国家职业病防治规定被首次诊断为职业病的，可按国家和我市工伤认定相关 规定申请工伤认定。《青海省实施工伤保险条例办法》第46条亦有类似规定。 2．不进行工伤认定模式，这种模式主要以山东和山西等省市为代表。根据《山东省贯彻工伤 保险条例实施办法》第26条规定，劳动者在办理退休、退职手续前被确诊患有职业病的，应办理 工伤认定。而职工离休、退休、退职后被确诊为职业病的，可以按规定享受工伤医疗待遇，不需要 进行工伤认定。((天津市工伤保险若干规定》以及山西省人力资源和社会保障厅出台的文件也采用 这种做法。 3．行政与司法机关自由裁量型，以江苏和福建等省市为代表。这些地方出台的地方性规范文件没 有对此作出专门规定，遇到现实问题交由行政机关和司法机关自由裁量处理。实践中有的工伤认定机 关作出工伤认定，并得到司法机关的支持。例如福建省漳州市的一则以工伤认定机关为被告的行政判 例充分体现了自由裁量权的运用。该案审判人员认为，《工伤保险条例》并未规定职工退休后，经诊 断因在职期间的工作原因而罹患职业病的不能再提出工伤认定申请，因此劳动者的工伤认定申请仍属 于《工伤保险条例》调整的范围。劳动者在申请工伤认定时，提供了《职业病诊断证明书》，工伤认 定机关根据《工伤认定办法》第9条“劳动保障部门在进行工伤认定时，对申请人提供的符合国家有 关规定的职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书，不再进行调查核实”的规定，未再进行调查核实， 认定劳动者属于工伤并无不当。①当然，在实践中也有很多地方以退休职工不是《工伤保险条例》规 定的“职工”为由，不受理退休职工提起的工伤认定申请。 针对这种}昆乱的情况，人力资源与社会保障部于2013年4月出台了《关于执行工伤保险条例 若