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代理意见书 尊敬的审判员： 受原告陈慧群的委托， 进贤县法律援助中心指派本人作为原告陈 慧群诉被告进贤县保安服务公司工伤保险待遇纠纷一案中原告陈慧 群的委托代理人。代理人通过询问当事人、依法收集本案证据、参加 庭审调查并发表辩论意见， 对本案的事实已经了解清楚。 现就本案查 明的事实结合相关的法律规定，发表代理意见如下： 1、 关于被告进贤县保安服务有限公司（以下简称保安公司） 是否有权终止或解除陈慧群劳动关系的问题， 代理人认为被告保安公 司无权终止或解除陈慧群的劳动关系。我国《劳动合同法》第 42 条 明确规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四 十条、第四十一条的规定解除劳动合同： （一） ....... （二）在本单 位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的； ”，本案中陈慧群因工受伤并被评定为劳动能力五级， 被告无权解除劳动者劳动关系。 2、关于陈慧群工伤保险待遇中工资标准问题，代理人认为应按最低不低于南昌地区私营在岗职工平均工资 60%的金额作为计算陈慧群工伤保险待遇中工资标准。《工伤保险条例》 第六十四条规定： “本条例所称工资总额， 是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资， 是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前 12 个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资 300%的，按照统筹地区职工平均工资的 300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资 60%的，按照统筹地区职工平均工资 60%计算。”同时，根据计算陈慧群工伤保险待遇时应当按江西省统计局发布的 2015 年南昌市在岗职工年平均工资 51851 元计算为其月工资不低于 2592.55 元/ 月. 精品文库 3、关于停工留薪期间工资及伤残津贴计算的问题，代理人认为 应自原告受伤之日起 12 个月（2013 年 12 月 4 日起至 2014 年 12 月 3 日）内按 2592.55 元/ 月计算停工留薪期间工资。 4、鉴于原告劳动能力被评定为五级且原告选择以按月计收伤残 津贴的方式享受工伤保险待遇，应自停工留薪期满之日（即 2014 年 12 月 4 日）起由用人单位发放劳动者伤残津贴，伤残津贴标准为 1814.79 元/ 月（按 2592.55 元/ 月 *70%计算）。 5、住院伙食补助费， 按照《工伤保险条例》 第 29 条之规定及《江西省省直机关差旅费管理办法 》规定，用人单位应按 100 元/ 天 *70% 70 元/ 天的标准向因工受伤劳动者发放住院伙食补助费。交通、食宿补贴费用已经按单位规定报销可不予重复计算。 6、关于鉴定前住院治疗及间断时段内应否支付护理费的问题， 代理人认为，根据原告伤情及治疗情况， 原告确有护理必要。 事实上，原告住院期间，被告亦认同原告有护理必要而派人进行护理一个月， 之后由原告母亲护理， 该护理需求是必要且已实际发生的， 应当按照《《江西省实施工伤保险条例》办法》第 20 条之规定，按 100 元/天（按南昌市年平均工资 51851 元/ 年除于 360 天/ 年*70%计算）的标准计算劳动能力鉴定前护理费。 7、关于一次性伤残补助金应否支付的问题，代理人认为被告应 当向原告支付 18 个工资标准的一次性伤残补助金。根据《工伤保险 条例》第 36 条之规定，劳动者因工受伤致五级伤残的，有权获得 18 个月工资作为一次性伤残补助金， 并可在不解除劳动合同的前提下按 月工资 70%的标准领取伤残津贴。 综上所述，代理人认为， 被告应当一次性向原告支付一次性伤残 欢迎下载 2 精品文库 补助金 46665.90 元（按 2592.55 元/ 月*18 个月计算）、住院伙食补助费 9100 元（按 100 元/ 天*91 天计算）、伤残鉴定前护理费 48600 元（按实际护理 516 天减去用人单位派员护理 30 天＝ 486 天，486 天 *100 元/ 天计算），以上三项合计 102431.8 元；并按 1814.79 元/ 月（按 2592.55 元/ 月*70%计算）的标准计算伤残津贴发放至原告退休。 抵扣被告已支付的 27000 元及伤残津贴与工资的差额 14777.44 （按 2592.55*30%*19 个月计算），被告应一次性支付原告 60754.36 元及按 1814.79 元 / 月的标准向原告每月发放伤残津贴。 以上意见，供审判员参考。 进贤县法律援助中心 2016 年 6 月 29 日 欢迎下载 3