非上市公司股权激励的相关法律问题通用.pdfVIP

观备字（2016 ）第 【009】号 非上市公司股权激励的相关法律问题 我们曾于 2014 年 7 月就非上市公司股权激励相关法律问题撰写 文章。2016 年 2 月 26 日，财政部、科技部、国资委联合印发 《国 有科技型企业股权和分红激励暂行办法》 （财资[2016]4 号，以下 简称 “4号文”），就规范国有科技型企业股权激励等问题进行细 化规范，现结合 “4号文”及我们近两年来的实务经验，对本文 进行补充、修订。 股权激励是指通过使被激励对象（公司的董事、高级管理人员、 核心技术（业务）人员等获得公司的股权成为公司股东或者使被激 励对象获得其他股权性权益，达到对被激励对象长期激励的一种激 励方式。中国证监会早在 2005 年即发布 《上市公司股权激励管理 办法（试行）》，以规范上市公司实施股权激励行为。财政部、科 技部、国资委曾联合或分别针对中央企业、高科技企业、中关村国 家自主创新示范区企业实施股权激励发布过相关规定。除前述外， 截至目前，我国尚未有非上市公司实施股权激励明确的普遍适用的 法规或规则。 虽然非上市公司实施股权激励尚无普遍适用的法规或规则，但实 践中非上市公司实施股权激励的不乏先例，与股权激励授予股份相 关的纠纷案件也有发生（2013 年富安娜股权激励纠纷案，2007 年 雪莱特两大发起人股东股权纠纷案，2004 年中关村在线与员工股权 纠纷案等）。 中国证监会在 2014 年 6 月前基于对公司股权明晰的考虑，曾一 直要求申报 IPO 的公司如存在股权激励计划则必须实施完毕或者终 止该股权激励计划才能申报发行上市，此种局面至其 2014 年 6 月 11 日发布 《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 28 号 ——创业板公司招股说明书（2014 年修订）》后有所改变。根据 该规定第三十七条 “发行人应披露正在执行的对其董事、监事、高 级管理人员、其他核心人员、员工实行的股权激励（如员工持股计 划、限制性股票、股票期权）及其他制度安排和执行情况”的规定， 申请创业板上市的公司存在股权激励是可以的，披露即可。这一要 求与申请在全国中小企业股权转让系统挂牌的相关要求相同。我们 注意到，中国证监会 2015 年 12 月 30 日发布的 《公开发行证券的 公司信息披露内容与格式准则第 28 号——创业板公司招股说明书 （2015 年修订）》中的第三十七条也做出了同样的规定，但同日发 布的 《公开发行证券的公司信息披露内容与格式准则第 1 号——招 股说明书（2015 年修订）》及 《首次公开发行股票并上市管理办法 （2015 年修正）》没有相关规定。基于前述，我们认为申请创业板 上市或新三板挂牌的公司实施股权激励不存在障碍，但申请主板、 中小板上市的公司如存在股权激励计划仍必须实施完毕或者终止该 股权激励计划才能申报发行上市。 股权激励同时涉及公司的股权关系和劳动关系，内容包含财务、 法律、税收等方面，是一项复杂的系统设计，建议公司管理层或大 股东要科学地制定股权激励方案并关注实施细节，以避免纠纷产生 并防范空做激励。 本文从适用法律法规、股权激励方案的主要内容和主要法律文书 等方面对非上市公司实施股权激励所涉法律问题进行梳理，以供制 定非上市公司股权激励方案参考。 一、非上市公司股权激励适用或参考的法律法规 如前文所述，非上市公司实施股权激励没有明确适用的法律规 范，实务操作应适用或可参考的法律法规如下： (一) 应适用的法律法规 1. 《中华人民共和国公司法》； 2. 《中华人民共和国证券法》； 3. 《中华人民共和国公司登记管理条例》。 (二) 国有企业股权激励有关规定 1. 《国有科技型企业股权和分红激励暂行办法》 （财资[2016]4 号，2016 年 3 月 1 日）； 2. 《国务院国有资产监督管理委员会关于规范国有企业职工持 股、投资的意见》 （国资发改革〔2008〕139号，2008 年 9 月 16 日）； 3. 《关于在部分中央企业开展分红权激励试点工作的通知》 （国资发改革〔2010〕148号，2010 年 10 月 11 日） 4. 国资委办公厅、科技部办公厅 《关于高新技术中央企业开展 股权激励试点工作的通知》 （国资厅发分配