地面工程建设领域法律风险的防控要点.ppt

地面工程建设领域法律风险防控要点 【风险点67】以地方法规否定合同效力风险 （一）风险描述 （二）风险事件 （三）法律分析 （四）法律法规与规章制度链接 （五）风险提示 （六）防控建议 （七）风险评估定级 地面工程建设领域法律风险防控要点 （一）风险描述 建筑企业到外地施工，经常会碰到有些建设单位企图利用地方法规中关于企业资格的规定，不承认施工单位的主体资格，进而以此为借口不履行合同约定，给外地施工企业带来很大风险。 地面工程建设领域法律风险防控要点 （二）风险事件 甲公司与乙公司就某工程签订合同，工程竣工验收后双方办理结算，甲公司支付部分工程款后就不再支付，乙公司向法庭提起了诉讼。甲公司辩称，根据工程施工地建筑管理部门颁布的《外地施工企业管理办法》规定，凡外省建筑企业承包本省建筑工程项目，必须到省建设厅办理注册方可进行施工，乙公司没有办理注册手续，不具备在当地承包工程的资格。因此，双方签订的合同无效，甲公司不需要承担法律责任。法院审理认为，乙公司的合同主体资格符合《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》等法律规定，合同有效，判决甲公司支付剩余工程款，并支付相应的违约金。 地面工程建设领域法律风险防控要点 （三）法律分析 1.关于地方性法规规章的效力问题。地方立法对贯彻实施国家法律法规、调整本区域的重要事务、促进区域经济社会发展、推进区域民主法制建设有着非常重要的作用。但实践中，地方立法有时会和国家法律法规出现冲突和矛盾。根据《中华人民共和国立法法》第七十九条规定，法律的效力高于地方性法规、规章，不得与法律、行政法规相冲突。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》第四条的规定，合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。无论从法的效力还是从司法解释的规定来看，地方政府对于进入当地建筑市场的企业关于施工资格的规定，不能作为判定合同是否有效的依据。因此，即使建筑企业没有按当地政府的规定办理签证、登记、注册手续，只要双方订立的合同符合国家法律、行政法规规定，就是一份合法有效的合同。 2.关于地方规章、规范性文件的权限问题。根据《中华人民共和国立法法》第七十三条规定，省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。地方政府规章可以就下列事项作出规定：（一）为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项；（二）属于本行政区域的具体行政管理事项。行政机关对公民、法人或其它组织的特定行为设定审查程序，经审查批准后同意其从事特定活动的行为，属于《中华人民共和国行政许可法》规定的行政许可的范围。某省《外地施工企业管理办法》规定“凡外省建筑企业承包本省建筑工程项目，必须到该省建设厅办理注册方可进行施工”的行为是一种法律意义上行政许可的行为。《中华人民共和国行政许可法》第十五条规定，尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可，不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市场。因此，本案中的施工地建筑管理部门的规范性文件无权设置行政许可，其通过制定规范性文件限制外地企业进入本地市场的规定无效。 地面工程建设领域法律风险防控要点 （四）法律法规与规章制度链接 《中华人民共和国宪法》 第一百条 省、直辖市的人民代表大会和它们的常务委员会，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规，报全国人民代表大会常务委员会备案。 《中华人民共和国立法法》 第七十三条 省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府，可以根据法律、行政法规和本省、自治区、直辖市的地方性法规，制定规章。 地方政府规章可以就下列事项作出规定： （一）为执行法律、行政法规、地方性法规的规定需要制定规章的事项； （二）属于本行政区域的具体行政管理事项。 第六十三条 省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会根据本行政区域的具体情况和实际需要，在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下，可以制定地方性法规。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法若干问题的解释（一）》 第四条 合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据。 地面工程建设领域法律风险防控要点 （五）风险提示 施工企业由于其行业特点，决定了其施工范围地区跨度大，施工地