并购中如何开展律师业务.pdfVIP

并购中如何开展律师业务 一、概述 1、国内现状：随着入世后外资介入的深化及国 企改制、民营经济的发展，国内并购呈现高潮， 但是律师尚不能完全适应业务发展的要求。 其他 服务群体同律师竞争， 国企业改制大多是在专业 咨询机构指导下设计方案实施操作， 律师只是个 别环节作为陪衬， 没有发挥应有的作用， 其原因 一是与现实环境有关， 同时律师的业务素质也不 适应；好的一方面是， 新一轮国企改制并购大潮 为律师参与提供了相遇， 而且以往失败的改制使 人们看到了规范改制行为的必要性、 迫切性，并 购活动也不断地从行政主导式向法律政策主导， 由暗箱操作向公开操作转变。 2、在改制或并购业务领域律师非诉讼业务主要： （1）前期咨询和调查； （2 ）并购过程中就具体问题出具法律意见书； （3）起草与并购有关的法律文件，合同…… （4 ）更高层次上为并购设计方案并具体指导实 施，这也是前述律师的弱项。 二、律师参与并购业务的流程 （以有限公司为例， 从买方角度） （一）并购项目的总体结构设计就考虑的因素 1、客户是谁：收购方 / 出资方，我们以收购方为 主线讲： 此前是否存在交易关系， 各方的目标， 哪一方处 于优势， 交易项目的性质 （是战略收购还是财务 收购），其他因素 2、是否上市公司有不同要求，我们以有限公司 之间收购和以收购方为主线： 有线公司应考虑的限制， 除有关法律规定外， 还 包括公司章程、其他出资人的优先权（举例） 、 其他 3、是资产收购还是股份收购（或叫出资收购） 资产收购：是否特定资产，比如质押抵押物，是 否须经第三方（债权人）同意，动产 / 不动产， 具有复杂性。 股权收购意味着承担原出资人的全部义务， 外资 收购时还应考虑是否符合外商投资产业指导目 录，收购后出资比例 （25% ）限制对公司的影响； 收购国有资产导致出售方失去控股地位时能否 通过相关审批， 其他如目标公司与其债权人否有 限制性约定等等。 4、收购方式：协议、竞价、招标、拍卖 国有资产必须通过产权交易机构公开竞价出售， 只有经批准或只有一个竞买人时才允许协议收 购。 协议收购时买方处于主导地位，应控制并购文 件；竞价出售情况则有所不同。 5、对价支付： 1）支付形式：现金 / 股票或其他 财产形式， 外资收购中如果不使用外汇， 须经外 汇管理部门核准。 2 ）支付期限：多是分期付款，在合同中对收购 方设立保护性条款， 比如约定对价调整条件， 对 尾款的损失抵押条件及提存方式等，应当注意 《企业国有资产转让管理暂行办法》 和 《外国投 资者并购境内企业暂行规定》 的规定 （两者有区 别），两者之外的情况可协商确定。 6、其他应考虑的因素 1）税务问题（在国外很重要）外汇管制 2 ）价值评估问题（评估方法有多种） ，特别是国 有资产和外资收购， 应进行评估和履行相关审批 手续。注意两者的区别， 评估方式及是否须经审 批核准，决定了交易价格的确定依据。 中间地带， 民企之间收购无经限制。 3）环境保护问题 4 ）法律风险，比如有重大诉讼 5）并购监管，目前在国内是趋向越来越严格， 特别是对大型交易中的反垄断要求，可展开讲： 反不正当竞争法的一般规定不能满足要求， 《外 资并购规定》的内容，影响，