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移民基本人权的保护与限制探讨 一、非正规移民基本人权保护的现实基础和理论基础 （一）现实基础 截至 2010 年，世界范围内大约有 2.14 亿移民，而在 2000 年，这个 数字还是 1.5 亿。根据国际移民组织 2010 年的官方报告《移民的未来： 为改变积蓄力量》，在这 2.14 亿移民中，有 10%至 15%是非正规移民。 正如世界移民工作组（ TheGlobalMigrationGroup ）所说：“非正规移 民极有可能面临，且他们中的一些已经遭受到歧视、超期羁押、驱逐 甚至虐待的非人道待遇。在一些极端案例中，被奴役、性侵、甚至被 种族主义者攻击的现象也时有发生。”我国 2011 年发布的《美国的人 权纪录》就指出，在美国的非正规移民受到了法律和制度性歧视。 《人权纪录》援引相关报道称，阿拉巴马州 2011 年实施的移民法规每 一条规定都要求该州的非法移民应与其他居民相区别，这使得该州非 法移民的日常生活难以为继。亚利桑那州与墨西哥边境被拘留的数千 名非法移民则普遍遭受美国边境巡警的虐待。妇女、儿童以及少数族 裔等弱势群体的人权状况更加令人堪忧。以妇女为例，最近来自 14 个 国家的 207 名女性移民在一次针对蛇头的打击活动中被解救，她们中 的 60%声称自己在偷渡之前受到过虐待或性侵犯；而 95%则表示在偷渡 过程中受到了暴力对待。 （二）理论基础 1. 迁徙自由权 学者约翰豪赛克（ JohnHosack）曾在其著作《国家法律的崛起和成长》中说道：“人类的进取天性和迁徙习性导致人类经常走出出生地。” 的确，人类的一个基本特征就是从一个地方迁移到另一个地方。基于 这样的人类天性，相关自由迁徙权的规定能够最早回溯至 1215 年英国《大宪章》第四十二章的规定：“只要保证对国王忠诚，任何人能够安全地秘密地离开我们王国，然后再回来，不管是从水路还是陆 路 商人享受上述待遇。”据荷兰宪法学家马尔赛文的统计 ,20 世纪 70 年代世界各国宪法直接涉及迁徙自由的占近 60%。当今国际社会， 迁徙自由权已成为世界公认的基本人权之一。《世界人权宣言》第十 三条规定：“（ 1）人人在一国境内有自由迁徙及择居权；（ 2）人人有权离开任何国家 , 连其本国在内 , 并有权归返其本国 ”在国际移民法领域，迁移自由权利的实现具体解释为出入境权。出入境权能够 被定义为不受歧视和根据自己的意志离开任何国家和返回本国的权利，并可进一步划分为出境权、入境权、居留权、回国权和驱逐出境抗辩权，等等。《联合国出入境自由和不歧视原则草案》、《乌普萨拉出入境宣言》、《斯特拉斯堡出入境宣言》被公认为出入境权领域最权威的国际文件，虽然国际社会并未将它们进一步法典化，但它们已经成为国际惯例的一部分。 非歧视原则 非正规移民在移民接受国首先是外国国民，自然会与本国国民区别对待；其次，因为他们违反了该国的移民法规或相关出入境管理规定，待遇不同于正规移民。不过，非歧视原则作为对迁徙自由权的重要补阙，不分国籍和移民状态地保护非正规移民的基本人权。非歧视原则本身就是人权的一项重要内容。《公民权利和政治权利国际公约》将该原则正式纳入“公民权利”。《公约》第二十六条规定：“所有的人在法律前平等，并有权受法律的平等保护，无所歧视。在这方面，法律应禁止任何歧视并保证所有的人得到平等的和有效的保护，以免受基于种族、肤色、性别、语言、宗教、政治或其他见解、国籍或社会出身、财产，出生或其他身份等任何理由的歧视。” 二、非正规移民基本人权保护的法律框架 （一）国际人权法 概括性国际人权公约 1948 年联合国第一部纲领性人权文书《世界人权宣言》通过以来，联合国在人权领域取得了很多成就：建立了以九大核心人权公约为基 础、相对完整的国际人权文书体系；自上世纪 80 年代起，相继设立了 多个人权特别机制，涵盖经济、社会、文化、政治和公民权利等各个领域 区域性人权保护公约如《欧洲人权公约》《美洲人权公约》《非洲人权和民族权宪章》及各公约的执行机构为相关地区的移民人 权问题提供了法律依据。非正规移民之为人，无论其国籍或身份状态如何，首先且必然受到这些人权公约和特别机制的保护。 相关移民的专门国际或地区文件的相关条款 1）《保护所有移徙工人及其家庭成员权利国际公约》。《保护所有移徙工人及其家庭成员权利国际公约》是迄今为止对国际移民人权保护最为全面和广泛的国际文件，联合国通过公约的当天也被定为国 际移徙者日。公约第八条至第三十五条明确列举了移民包括生命健康权、免于强迫劳动和奴役的权利、劳动权等在内的权利。公约第六十九条尤其提到：“当缔约国遇其境内有身份不正常的移徙工人及其家庭成员时，应采取适当措施确保这种情况不会继续下去 ”由此可推知，公约不但保护通过正规途径进入接受国的移民，非正