创业公司股权分配的实操.doc

国内法下创业公司股权分配的七大简明实操建议 创业者通常采用两种方式确定公司的股权结构，一是按照股东 的出资比例进行分配， 二是在股东之间平均分配。 前者容易触发股东 贡献和持股比例不匹配的问题， 后者则会削弱核心创始人对公司的控 制力，影响公司的决策效率。 虽然不少创业者已经意识到股权分配的 重要性，亦有意借鉴国外发达创业体制下的股权架构思路， 无奈某些 想法并不为工商登记机关所接受，且创业之初事务芜杂 ,创业者在有限的精力下，难免有为权宜计草率分股并希冀后续解决的做法， 为公司未来发展埋下隐患， 这已被多个创业公司失败教训所明证， 在此不赘述。本文将从我国现有法律规定出发， 对创业公司股权分配方案的设计和落地给出七大简明法律实操建议。 一、股权分配的三大原则 创业如逆水行舟，只有同行者目的明确、方向一致、公平和激 励并存才能成就长远、稳定的关系。股权分配就是这么一个落实到 “人”的过程， 它的目的不仅要通过“丑话说在前头”来确立规则，还要明确公司基因和价值观、达成股东间的共识。 鉴于创业公司初期股东和管理层通常是重叠的， 暂无须考虑股东与管理层之间的博弈，笔者认为确立股权分配时需要考虑三个因素，分别是：股东于资源层面的贡献、 股东于公司治理层面的把控以及公司未来的融资造血空间， 当然上述三个因素仍有分解的空间， 比如资 源就可以按出资、投入时间细化，出资又可以按照是货币、实物、知识产权等对公司的价值进一步细化。 二、选择实缴注册资本比认缴注册资本好 虽然 2014 年 3 月 1 日施行的新《公司法》采用认缴注册资本制，即除非法律、行政法规以及国务院决定另有规定外， 公司的注册资本不必经验资程序， 由全体股东承诺认缴即可， 认缴期限由股东自行约定，但是，这不意味着股东可以“只认不缴” ，也不是说注册资本越高越好。 认缴制下股东的出资义务只是暂缓缴纳， 股东仍要以认缴的出资额为限为公司的债务承担责任， 若股东为了显示公司实力， 不切实际的认缴高额注册资本， 那么将面临多重法律风险， 例如当债权人向公司索偿时，股东的清偿责任也随之加重，又如公司解散时，股东尚未缴纳的出资将作为清算财产，另外也需要考虑税务风险。 笔者认为，创业公司要根据实际情况合理确定注册资本， 选择实缴并进行验资，使得“公司”这种企业形式能够充分发挥它的风险隔离效果。 三、股权分配方案要最终落地于工商登记 出资是股权分配的必要依据，却非唯一依据，创业者最终核算的股权分配方案往往与出资比例不一致， 有些创业者会采用阴阳协议的方式，一方面签署投资协议固定真实的股权比例， 另一方面按照出资比例完成工商登记。 但是，上述方式的法律风险很大，一旦涉诉，不仅创业者的股东 权益难以获得保护， 亦会消耗大量的时间成本， 导致公司错失成长良机。笔者认为在此情形下，可考虑采股本溢价方式解决：首先，创业 者之前签署投资协议，明确每位创业者的实际出资和股权比例 ;继而，由创业者按照确认的股权比例和换算后的出资额进行工商登记， 把股东超出登记出资额的部分计入资本公积金。 四、以公司治理结构保障核心创始人的控制权按照我国公司法规定： 1、在无特别约定时，股东会作出的一般决议需要股东所持表决权的 半数通过，股东会作出的特别决议如修改公司章程、 增加或者减少注册资本的决议，公司合并、分立、解散或者变更公司形式等，需要股东所持表决权的三分之二通过 ; 2、表决权与股权比例挂钩， “但是，公司章程另有规定的除外。 ”(以 下简称“但书” )。结合实际情况，创业公司往往有多个创始人，加 之股权众筹大行其道， 核心创始人的持股有可能达不到绝对控股比例 (即持股区间等于或超过公司注册资本的 51%—— 67%)。此情形下欲 保障核心创始人的控制权，就需要充分利用上述“但书” ，将表决权 与持股比例分开来，并以公司章程的形式予以落实。 五、期权池还是由核心创始人代持的好 对创业公司来说，预留期权池不是新鲜话题。财大气粗是创业 公司的目标而非创业公司的现实，成长性才是创业公司的核心驱动， 而期权就是创业公司所能激励员工的最重要工具。 不少创业者没有重 视期权池的问题， 要么在期权制度尚未建立的前提下早早送出， 反而 引发了不少争议，要么造成了核心股东持股的不必要稀释。 笔者认为，鉴于： 1、期权本质上来源于现有股东所持股份，但若由各股东按比例分散 持有，未来恐难以统一运作，易引发争议并影响实施效率 ; 2、有限责任公司体制下期权激励方式相当灵活，采用何种定位和方 案取决于公司的现实选择，应在公司配套的期权制度建立后具体实 ; 期权池确应早作安排， 方法是在拟议股权分配方案时， 就从各股东处划分出来， 由核心创始人一并代持， 其他股东可通过协议明确代持权利的性质和处置限制。 六、用好有限责任公司的股权回购条