论国际私法中的反致问题研究.docVIP

论国际私法中的反致问题研究 前 言 反致是法院在审理国际民商事案件时，适用本国冲突法确定该国际民商事关系准据法的过程中产生的一项特殊制度。在现今阶段，通过比较法考察及历史的追溯，在理论上加深对反致制度的认识，对反致制度存在合理性作深化研究，尤为必要；在此基础上，寻求中国移植反致制度本土化道路，并对中国反致制度的立法选择作操作性论证，具有重要的实践价值。 首先、加强反致制度的研究有利于促进民事立法法典化的进程。建国以来我国尚未制订出一部民法典。随着我国经济体制的逐步深化，一些重大问题在理论上得到澄清，民法法典化的条件已经日趋成熟，民法法典化工作已经提上了立法议程。不管是制订统一民法典，还是分散式立法，国际私法都可能独立成编。反致制度是我国在国际私法编中绕不开的一个制度。囿于传统观念，我国拒绝反致制度。这一规定的不合理性学界基本上已经形成定论。在民法的合同法、侵权法领域不适用反致，这是世界的立法通例。但在其它领域，我国该在多大范围内借鉴反致制度，该怎样借鉴反致制度是在我国民法典制订过程中所必须面临的两个抉择。深化对反致制度研究，有利于提升我国国际私法的立法进程，促进其科学性及操作性。 其次、研究反致制度，有利于对反致制度的借鉴。几个世纪以来反致制度正得到越来越多的国家的承认，足以证明反致 i 制度具有其合理性价值。反致制度有利于实现判决的一致性、确定性和可预见性。长期以来，囿于传统观念认识，我国在立法上不承认反致制度，这一不合理性日趋明显。借鉴并全面移植反致制度符合国际私法的价值目标，也有利于案件公正、合理的解决。在我国当今阶段，接受反致制度顺应了当代国际私法的发展趋势和改革方向，也有利于促进我国国际化的进程。当然反致制度也并不是完美无缺。全面认识反致制度，寻求合理化的道路正是对这一制度进行理论研究的意义所在。 正是出于以上考虑，笔者选择了这一论题，并作了一些粗浅的比较研究和思考，以期能为该问题的探讨起到抛砖引玉之效。 ii 目 录 摘要 ....................................................................................................................................... 1 1. 国际私法中反致制度的概述 ....................................................................................... 1 1.1.反致的定义 ........................................................ 1 1.2.反致制度的存在条件及制度功能 ...................................... 2 1.2.1.反致存在的条件 ................................................ 2 1.2.2.反致的制度功能或意义 .......................................... 3 1.3.对反致制度运用的限制 .............................................. 5 1.3.1.国际民商事案件所涉领域对反致制度适用的限制 .................... 5 1.3.2.司法成本的增加使反致制度在立法上受到限制 ...................... 5 2. 反致制度在我国的现状 ............................................................................................... 6 2.1.我国现行立法对反致的规定 .......................................... 6 2.2.反致制度存在的缺陷 ................................................ 8 2.2.1.关于反致问题的理论上的分歧 .................................... 8 2.2.2.关于反致问题的实践上的分歧 ................................... 13 3. 反致制度的完善与建议 .........................